Instytut Wymiaru SprawiedliwoĞci - instytut wymiaru sprawiedliwości
Transkrypt
Instytut Wymiaru SprawiedliwoĞci - instytut wymiaru sprawiedliwości
Ins INSTYTUT WYMIARU SPRAWIEDLIWO CI ut tyt prof. dr hab. Ewa Nowi ska m Wy iar Analiza post powa s dowych, w których podstaw roszczenia by y przepisy ustawy o zwalczaniu nieuczciwej uS konkurencji z dnia 16 kwietnia 1993 r. (Dz. U. Nr 47, poz. 211 z pó n. zm.) wo dli wie pra Warszawa 2014 ci Ins Spis tre ci I. Analiza poszczególnych podstaw prawnych stanowi cych dania pozwów .......... 4 1. Artyku 3 u.z.n.k. ............................................................................................... 4 tyt 1.1. Stan prawny .................................................................................................. 4 1.2. Orzecznictwo S du Najwy szego ................................................................. 6 ut 1.3. Analiza spraw.............................................................................................. 10 2. Artyku 5 ......................................................................................................... 12 2.1. Stan prawny ................................................................................................ 12 m Wy 2.2. Orzecznictwo S du Najwy szego ............................................................... 14 2.3. Analiza spraw.............................................................................................. 16 3. Artyku 10 ....................................................................................................... 17 3.1. Stan prawny ................................................................................................ 17 3.2. Orzecznictwo S du Najwy szego ............................................................... 19 iar 3.3. Analiza spraw.............................................................................................. 21 4. Artyku 11 ....................................................................................................... 22 4.1. Stan prawny ................................................................................................ 22 uS 4.2. Orzecznictwo S du Najwy szego ............................................................... 24 4.3. Analiza spraw.............................................................................................. 26 5. Artyku 12 ....................................................................................................... 27 5.1. Stan prawny ................................................................................................ 27 pra 5.2. Orzecznictwo S du Najwy szego ............................................................... 28 5.3. Analiza spraw.............................................................................................. 29 6. Artyku 13 ....................................................................................................... 29 wie 6.1. Stan prawny ................................................................................................ 29 6.2. Orzecznictwo S du Najwy szego ............................................................... 33 6.3. Analiza spraw.............................................................................................. 35 7. Artyku 14 ....................................................................................................... 36 dli 7.1. Stan prawny ................................................................................................ 36 7.2. Orzecznictwo S du Najwy szego ............................................................... 40 wo 7.3. Analiza spraw.............................................................................................. 40 8. Artyku 15 art. 15 ust. 1 pkt 4 u.z.n.k. ............................................................. 41 8.1. Stan prawny ................................................................................................ 41 8.2. Orzecznictwo S du Najwy szego ............................................................... 48 2 ci 8.3 Analiza spraw............................................................................................... 50 Ins 9. Artyku 16 – reklama wprowadzaj ca w b d .................................................. 53 9.1. Stan prawny ................................................................................................ 53 9.2. Orzecznictwo S du Najwy szego ............................................................... 55 tyt 9.3. Analiza spraw.............................................................................................. 57 10. Art. 16 – reklama porównawcza ................................................................... 58 ut 10.1. Stan prawny .............................................................................................. 58 10.2. Orzecznictwo S du Najwy szego ............................................................. 60 10.3. Analiza spraw ............................................................................................ 60 m Wy 11. Sprawy – kumulacja roszcze na gruncie ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (dalej: u.z.n.k.) i ustawy Prawo w asno ci przemys owej (dalej: p.w.p.) ...................................................................................................... 61 11.1. Stan prawny .............................................................................................. 61 11.2. Orzecznictwo S du Najwy szego - kumulacja ochrony p yn cej z przepisów iar ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji i ustawy Prawo w asno ci przemys owej ..................................................................................................... 63 II. Wnioski ko cowe kwerendy akt z zakresu ustawy o zwalczaniu nieuczciwej uS konkurencji ......................................................................................................... 66 III. Ankiety spraw (za cznik) .................................................................................... 67 1. Ankiety spraw dotycz ce u.z.n.k. ................................................................... 67 2. Ankiety spraw dotycz ce pkt art. 15 u.z.n.k. – op aty pó kowe ....................... 67 wo dli wie pra ci 3 Ins I. Analiza poszczególnych podstaw prawnych stanowi cych dania pozwów tyt 1. Artyku 3 u.z.n.k. 1.1. Stan prawny ut W polskim porz dku prawnym ochronie rynku w zakresie etycznej prawid owo ci konkurowania s zak ócaj cym uczciwe stosunki rynkowe czynom wskazuj c, i m Wy zapobiega y ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Akt ten ma dozwolone podejmowanie w obrocie gospodarczym dzia dobrymi obyczajami, je li zagra aj lub naruszaj nie jest „sprzecznych z prawem lub z interesy innego przedsi biorcy lub klienta” – art. 3 ust. 1 u.z.n.k. Niew tpliwie, ju klasycznie, podstawow rol pe ni zwrot „dobre obyczaje”, stanowi cy iar klauzul generaln ustawy co oznacza, i oceniaj c dany czyn odnie si nale y do „dobrych regu zachowania”, przez które nale y rozumie pewne standardy wykszta cone w toku rywalizacji rynkowej lub – w sytuacji gdy okre lone regu y nie zosta y jeszcze uS wykszta cone – zasady wynikaj ce z orzecze s dowych wydanych w oparciu o przepisy odwo uj ce si do dobrych obyczajów. „Dobre obyczaje” s wskazówk post powania istniej ten zwrot ustawowy wyra any jest pogl d, i miar pra wyja ni obiektywnie; aktualnie próbuj c po danych zachowa rynkowych jest rywalizacja uwzgl dniaj ca kryteria ekonomiczno-funkcjonalne1. Tak wi c, konkurencja polega powinna na i innymi, po cechami oferowanych towarów i us ug. Poj cie „dobrych obyczajów” jako nieostre, znajduje konkretyzacj sytuacji faktycznej. Dokonanie stosownych ocen (wspó istnieniu) danymi przez klientów wie wspó zawodnictwie rynkowym jako ci , cen niezafa szowanym jest dopiero w danej zatem podyktowane dli okoliczno ciami dla tej sytuacji zindywidualizowanymi, przes dzaj cymi, czy dosz o do ich naruszenia poprzez okre lone dzia anie sprawcy. 1 t wykaza . wo pope nienie deliktu konkurencji, ma okoliczno Ten zatem, kto zarzuca Por. J. Szwaja, w: Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz, red. J. Szwaja, Warszawa 2013, s. 159 i n. ci 4 Ins W wietle tego miernika, prowadzenie dzia alno ci gospodarczej z naruszeniem zasad przez tyt etycznych np. wykorzystanie cudzej indywidualizuj cego czy tzw. konkurencj renomy, paso ytnicz cudzego oznaczenia – b dzie uznane za czyn nieuczciwej konkurencji. ut Cz sto spotykanym deliktem konkurencji, który przybiera mo e ró posta , jest bezprawne wykorzystanie cudzej pozycji rynkowej poprzez budowanie skojarze m Wy pomi dzy oznaczeniami wcze niej u ywanymi przez inn firm . W ten sposób kolejny przedsi biorca uzyskuje korzystn pozycj na rynku, bez mozolnego budowania asnej reputacji i bez ponoszenia znacz cych nak adów na reklam i promocj towarów czy us ug. Powstaje w ten sposób po jego stronie b konkurentami, b nieuzasadniona przewaga nad – tak e nieuzasadnione – atwiejsze wej cie na rynek. Jednocze nie okre la si iar powodowa to mo e erozj oznaczenia czy renomy oryginalnej2. Przypadek ten cz sto w krajach anglosaskich mianem free riding, za w Niemczech u ywa si obrazowego okre lenia: pflüge mit dem fremden Ochsen („oranie cudzym wo em”). uS Powy sze dzia anie jest czynem nagannym przede wszystkim w obr bie ofert jednorodzajowych. Podnie jednak nale y, e nie jest ono dozwolone nawet w przypadku zupe nie ró nych produktów. Przyk adowo, wykorzystanie w reklamie whisky gdy pra fotografii samochodu marki Rolls-Royce zosta o uznane za czyn nieuczciwej konkurencji, producent whisky korzysta w ten sposób z renomy, jak cieszy si wskazana marka samochodu. Doda przy tym nale y, e reklamowany alkohol ju sam w sobie stanowi dosy znan mark ameryka sk (JIM BEAM)3. Podobne prawne konsekwencje wie poci gn o za sob wprowadzenie na rynek przez francuskiego producenta perfum o nazwie „Champaigne”, czy te charakterystyczny zakaz pos ugiwania si producenta lodów nazw „Di Caprio”4. przez dli wo 2 Zob. E. Nowi ska, M. du Vall, Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz, Warszawa 2013, s. 81. 3 Por. wyrok niemieckiego SN z dnia 24 stycznia 1985 r., 6 U 3345/83, GRUR Int. 1985, nr 7, s. 474. 4 E. Nowi ska, M. du Vall, op.cit., s 79. ci 5 Ins Czyn nieuczciwej konkurencji polega mo e na podj ciu dzia sprzecznych z prawem. Na tle takiego rozwi zania ustawowego mo na postawi pytanie, czy konieczne jest niejako dodatkowe karanie podmiotu naruszaj cego prawo zarzucaj c tyt nie sprzeczno z innymi, pozaustawowymi regulacjami. Niezale nie od historycznego uwarunkowania (inne europejskie akty prawne z tego zakresu zwykle ut rozró nia y konkurencj niedozwolon od konkurencji nielojalnej) uzasadnieniem jest tu okoliczno , i w nie poprzez takie naruszenie sprawca uzyskuje „dodatkowe” korzy ci w sferze gospodarczej, zyskuj c przewag nad innymi uczestnikami obrotu, tym samym m Wy co najmniej zagra aj c ich interesom5 . Zatem nie zawsze naruszenie przepisów b dzie prowadzi o do naruszenia zasad uczciwej konkurencji, taka kwalifikacja b dzie zasadna wówczas, gdy naruszony przepis znajduje zastosowanie w zakresie konkurencji oraz sprawca poprzez to uzyskuje przewag prawem. nad konkurentami post puj cymi zgodnie z iar Omawiany przepis ustawy pe ni, co jest ju powszechnie akceptowane, trzy podstawowe funkcje, a mianowicie: funkcj definiuj , uzupe niaj ca i koryguj oczywista, w odniesieniu do drugiej wskaza , które mog wobec niewyczerpuj cego uS wyliczenia dzia nale y, i . Pierwsza jest naruszy godne ochrony interesy rynkowe innych uczestników obrotu, ocena czynów, które nie podpadaj pod aden przepis szczególny ustawy, mo e by prowadzona na podstawie art.3 ust.1,z zachowaniem wskazanych tu pra przes anek. Ostatnia ze wskazanych, funkcja koryguj ca pozwala w okoliczno ciach konkretnego przypadku na odst pienie od zakwalifikowania danego dzia ania deliktu konkurencji pomimo, i jako formalnie spe nia przes anki jednego z przepisów szczególnych ustawy. Mo e to mie miejsce w sytuacji, gdy nie by oby uzasadnione wie kategoryczne postawienie takiego zarzutu, bowiem nat tak du e, aby w sposób istotny zagra enie nieuczciwo ci nie jest tu o interesom przedsi biorcy daj cego ochrony. dli 1.2. Orzecznictwo S du Najwy szego 1) Wyrok S du Najwy szego z dnia 9 czerwca 2009 r. (sygn. II CSK 44/09): wo 5 . J.Szwaja , K. Jasi ska w: Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz, s.148 ci 6 Ins „Relacja mi dzy ogólnym okre leniem czynu nieuczciwej konkurencji i przepisami wymieniaj cymi poszczególne czyny nieuczciwej konkurencji jest oparta na dwóch uzupe niaj cych si za tyt konkurencji nie tworz eniach. Po pierwsze, wymienione czyny nieuczciwej zamkni tego katalogu; za czyn nieuczciwej konkurencji w rozumieniu ustawy mo e by zatem uznane tak e dzia anie nie wymienione w art. ut 5-17 u.z.n.k., je eli tylko odpowiada wymaganiom wskazanym w ogólnym okre leniu czynu nieuczciwej konkurencji. Po wtóre, wymagania zawarte w ogólnym okre leniu czynu nieuczciwej konkurencji zachowuj w pe ni aktualno w m Wy odniesieniu do czynów wymienionych w art. 5-17 u.z.n.k.”. 2) Wyrok S du Najwy szego z dnia 14 pa dziernika 2009 r. (sygn. V CSK 102/09): Interes przedsi biorcy uzasadniaj cy domaganie si ochrony na gruncie art. 3 ust. 1 u.z.n.k. nie ma jednolitego charakteru. Jest on stopniowalny w zale no ci od obierze uprawniony do ochrony przedsi biorca. iar podstawy i drogi ochrony, któr Je eli dochodzi on roszcze wyrównawczych musi zawsze wykaza konkretne zmiany w sytuacji maj tkowej spowodowane czynem lub czynami nieuczciwej uS konkurencji. Je eli natomiast dochodzi jedynie zaniechania niedozwolonych zachowa , w konkretnym stanie faktycznym sam sposób naruszenia dobrych obyczajów mo e wystarczy do uznania, e zachowania te, co najmniej zagra aj interesom przedsi biorcy domagaj cego si ochrony. pra 3) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 7 marca 2003 r. (sygn. I CKN 89/01): Jedn z ustawowych przes anek uznania dzia ania za czyn nieuczciwej konkurencji tego dzia ania z dobrymi obyczajami, która nie mo e by wie jest sprzeczno uto samiana wy cznie ze sprzeczno ci z zasadami wspó ycia spo ecznego (art. 3 ust ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, Dz. U. Nr 47, poz. 211 ze zm). dli 4) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 30 maja 2006 r. (sygn. I CSK 85/06): wo W ka dym przypadku, tak e w razie stosowania przepisów rozdzia u 2 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, niezb dne jest wykazanie ogólnych przes anek odpowiedzialno ci za czyn nieuczciwej konkurencji, które s okre lone w art. 3 ust. 1 ustawy. Brak podstaw do uznania, e pomi dzy przepisami rozdzia u 2 a art. 3 ust. 1 u.z.n.k. zachodzi relacja leges speciales - lex generalis i e dopiero w braku ci 7 Ins mo liwo ci zakwalifikowania zachowania nieuczciwej konkurencji istnieje mo liwo sprawcy jako nazwanego czynu oceny tego zachowania przez pryzmat klauzuli generalnej z art. 3 ust. 1 ustawy. tyt 5) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 16 stycznia 2009 r. (sygn. V CSK 241/08): ut Nieuczciwe w rozumieniu ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji jest ka de zachowanie si przedsi biorcy (w tym stypizowane w art. 10 tej ustawy), które m Wy narusza m.in. dobre obyczaje i zagra a lub narusza interes innego przedsi biorcy lub klienta (art. 3 ustawy). 6) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 18 marca 2009 r. (sygn. IV CSK 419/08): iar Za sprzeczne z dobrymi obyczajami, w rozumieniu art. 3 ustawy z dnia 16.04.1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (t.j. Dz.U. z 2003 r. Nr 153, poz. 1503 ze zm.), nale y uzna rozpowszechnianie przez osob nie b stron umowy, uS ogólnikowych i nie daj cych si zweryfikowa ocen dotycz cych nieprawid owego wykonywania umowy przez jedn z jej stron. 7) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 21 czerwca 2006 r. (sygn. II CSK pra 34/06): Oznaczanie wprowadzanego na rynek preparatu leczniczego nazw wywo ywa u klientów prze wiadczenie o jego to samo ci z ciesz cym si ju innym preparatem tego samego rodzaju pozostaje w sprzeczno ci z wie renom mog ca dobrymi obyczajami i narusza interes konkurenta. Post powanie takie, b ce przejawem korzystania z cudzej renomy, stanowi czyn nieuczciwej konkurencji. dli 8) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 2 stycznia 2007 r. (sygn. V CSK 311/06): wo Sprzeczne z dobrymi obyczajami (art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji - Dz.U. z 2003 r. Nr 153, poz. 1503 ze zm.) jest wprowadzenie do obrotu gospodarczego wyrobu rodzajowo to samego z istniej cym na rynku jedynym tego rodzaju wyrobem innego producenta, je eli przyci gni cie uwagi klientów nast pi o w wyniku podobie stwa opakowa ci 8 Ins wywo uj cego pozytywne skojarzenia z utrwalonym w wiadomo ci klientów wizerunkiem wyrobu wcze niej wprowadzonego. tyt 9) Wyrok S du Najwy szego z dnia 16 kwietnia 2009 r. (sygn. I CSK 24/09): Przepis ogólny (art. 3 u.z.n.k.) oraz nast pne - szczegó owe uzupe niaj si i mog ut by stosowane kumulatywnie. Na rozg os (renom ) dzie a literackiego wp ywaj przede wszystkim tre (temat, m Wy bohater dzie a, osoba autora) a tak e sposób (forma) edycji. Nie ulega jednak tpliwo ci, e w wielu wypadkach renom wspó tworzy równie tytu a nawet wydawca ciesz cy si uznaniem klientów. 10) Wyrok S du Najwy szego z dnia 18 marca 2009 r. (sygn. IV CSK 419/08): Za sprzeczne z dobrymi obyczajami, w rozumieniu art. 3 u.z.n.k., nale y uzna iar rozpowszechnianie przez osob nie b stron umowy, ogólnikowych, dowolnych, nie popartych adnymi dowodami i nie daj cych si zweryfikowa , ocen dotycz cych nieprawid owego wykonywania umowy przez jedn z jej stron. uS 11) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 26 wrze nia 2002 r. (sygn. III CKN 213/01): pra Obej cie ustawowego zakazu reklamy okre lonych towarów poprzez ukrycie jej pod form reklamy dozwolonej jest sprzeczne z dobrymi obyczajami w rozumieniu art. 16 ust. 1 pkt 1 i art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz.U. Nr 47, poz. 211 ze zm.). wie 12) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 25 listopada 2008 r. (sygn. II CSK 343/08): dli Pozostawanie w stosunku konkurencji jest istotne dla zastosowania art. 3 i 5 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (t.j. Dz.U. z 2003 r. Nr 153, poz. 1503 ze zm.). wo 13) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 12 pa dziernika 2005 r. (sygn. III CK 160/05): ywanie w obrocie gospodarczym znaku towarowego ci 9 zarejestrowanego Ins podobnego do wcze niej zarejestrowanego i u ywanego znaku renomowanego dla oznaczenia towarów identycznych lub podobnych do oznaczanych tym znakiem renomowanym, lecz o niskiej jako ci, jest czynem nieuczciwej konkurencji (art. 3 tyt ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji - Dz.U. Nr 47, poz. 211 ze zm.). ut 1.3. Analiza spraw m Wy W analizowanych sprawach art. 3 ust.1 u.z.n.k jako podstawa prawna by powo any w trzynastu post powaniach. Jako samoistna podstawa - zaledwie w jednym. Przepis ten stanowi bardzo cz sto uzupe nienie przywo ywanych podstaw prawnych z rozdzia u 2 ustawy lub stanowi dodatkow podstaw w sytuacji, gdy przedmiotem powództwa by o prawo ochronne na znak towarowy. S dów orzekaj cych, uwzgl dniaj c iar Cz dodatkowe podstawy prawne, w uzasadnieniu ignorowa a art. 3 u.z.n.k., w aden sposób merytorycznie si do niego nie odnosz c. W wi kszo ci przypadków, w których do przepisu tego jednak si odwo ywano przypadku uzasadnienia. Istotn kwesti , stanowi uS dy dochodzi y do wniosku, e adna inna podstawa prawna nie znajduje w ocenianym przedmiot wypowiedzi S dów, by o okre lenie relacji zachodz cych pomi dzy art. 3 ust.1 u.z.n.k. i przepisami (czynami stypizowanymi), pra wskazanymi w rozdziale 2 ustawy. W rozpatrywanych sprawach, podobnie w orzecznictwie S du Najwy szego, i w doktrynie, S dy prezentowa y dwa przeciwstawne stanowiska w tej materii: ci orzekaj cych S dów, je eli czyn sprawcy wyczerpuje znamiona wie I tak, wed ug cz któregokolwiek z czynów wyszczególnionych w rozdziale 2 u.z.n.k. (tj. art. 5-17), to wykluczone jest si ganie do klauzuli generalnej art. 3 ust.1, gdy w przepisach szczególnych, typizuj cych czyny nieuczciwej konkurencji, ustawodawca da ju wyraz dli swoim preferencjom aksjologicznym, zawieraj c w ich tre ci wszystkie istotne elementy definicji tych czynów6. wo W drugiej grupie znajdowa y si orzeczenia, w których przyjmowano pogl d przeciwny do powy szego, tj. i relacja mi dzy ogólnym okre leniem czynu nieuczciwej konkurencji i 6 Zob. w wyroku SN z 7 marca 1997 r., II CKN 70/96, OSNC 1997/8, poz. 113. ci 10 Ins przepisami wymieniaj cymi poszczególne czyny nieuczciwej konkurencji jest oparta na dwóch uzupe niaj cych si niedozwolone nie tworz za eniach. Po pierwsze, wymienione w ustawie czyny zamkni tego katalogu; za delikt konkurencji w rozumieniu tyt ustawy mo e by zatem uznane tak e dzia anie nie wymienione w art. 5-17 u.z.n.k., je eli tylko odpowiada wymaganiom wskazanym w ogólnym okre leniu czynu nieuczciwej ut konkurencji. Po wtóre, wymagania zawarte w ogólnym okre leniu czynu nieuczciwej konkurencji zachowuj w pe ni aktualno w odniesieniu do czynów wymienionych w art. 5-17 u.z.n.k.,7 uznaj c tym samym, e art. 3 ust. 1 u.z.n.k. mo e stanowi - jak wskazano m Wy wy ej - tak e samodzieln podstaw zakwalifikowania okre lonego zachowania jako czynu nieuczciwej konkurencji. Istotn okoliczno ci wywo uj na gruncie tego przepisu rozbie no potrzebne w orzecznictwie S dów by a kwestia, czy jest wykazywanie przes anki wprowadzenia klienteli w b d, np. co do pochodzenia us ugi czy towaru. Cz mo liwo ci S dów iar orzeka a, e badanie tej okoliczno ci jest niezb dne dla uwzgl dnienia naruszenia art. 3 u.z.n.k., cz za wskazywa a, e przepis ten. ma w nie zapewni ochron w sytuacji, powodu braku ryzyka konfuzji. uS gdy poszczególne czyny opisane w art. 5-17 u.z.n.k. nie znajduj zastosowania m.in. z We wszystkich sprawach spójnie uznano, e art. 3 u.z.n.k. znajduje zastosowanie tylko wtedy, gdy zostanie wykazane, dy przywi za y du pra przedsi biorcy. e zagro one lub naruszone zosta y interesy innego wag do tego, czy w przypadku powo ania si na sprzeczno z dobrymi obyczajami zosta on skonkretyzowany. Je li brak by o szczególnego wskazania, wie wówczas odmawia y uwzgl dnienia powództwa. ród orzecze znalaz o si odosobnione stanowisko wskazuj ce, e na gruncie art. 3 u.z.n.k. kwestia sprzeczno ci z prawem i sprzeczno ci z dobrymi obyczajami musi by dli rozpatrywana kumulatywnie nie jest zatem wystarczaj ce wskazanie jako podstawy zarzutu wy cznie jednej z nich. wo 7 Zob. m.in. wyroki SN: z 9 maja 2003 r., V CKN 219/01, OSP 2004/7, poz. 54; z 26 listopada 1998 r., I CKN 904/97, OSNC 1999/5, poz. 97. ci 11 Ins 2. Artyku 5 2.1. Stan prawny tyt Artyku 5 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji przewiduje kolejny delikt, polegaj cy na takim „oznaczeniu przedsi biorstwa, które mo e wprowadzi klientów w ut d co do jego to samo ci, przez u ywanie firmy, nazwy, god a, skrótu literowego lub innego charakterystycznego symbolu wcze niej u ywanego, zgodnie z prawem, do oznaczenia innego przedsi biorstwa”. Na wst pie nale y zaznaczy , e oznaczenie, aby m Wy uzyska ochron , musi by zdolne do wyró nienia przedsi biorstwa, które je u ywa8. Rozwijaj c to stanowisko S d Najwy szy w wyroku z dnia 23 pa dziernika 2002 roku9 uzna , kolizyjno oznacze mo e by stwierdzona ju na podstawie jednego cz onu nazwy, je eli wystarczaj co indywidualizuje on przedsi biorstwo. W literaturze nie ma jednomy lno ci co do tego, czy cyt. przepis udziela ochrony iar wy cznie oznaczeniom indywidualizuj cym przedsi biorstwo (taki zwrot tu zosta u yty), czy tak e mo e stanowi podstaw ochrony dla przedsi biorcy10. podlega ka de rzeczywi cie uS Ochronie u ywane w obrocie oznaczenie przedsi biorstwa/przedsi biorcy, niezale nie od dokonania w stosunku do niego jakichkolwiek czynno ci formalnych. Form u ywania oznaczenia przedsi biorstwa, prócz zwyczajowej formy, tj. umieszczania nazwy w miejscu prowadzenia dzia alno ci pra gospodarczej, czy na fakturach, jest mi dzy innymi umieszczanie go w reklamach i ofertach handlowych lub rozpowszechnianie w zwi zku ze wiadczeniem przez siebie us ug. Pogl d ten podzieli S d Apelacyjny w Warszawie w wyroku z dnia 24.04.2002 r.11 przes ank wie Kolejn art. 5 ustawy jest zgodne z prawem u ywanie oznaczenia przez uprawnionego. Spe nienie tej przes anki nie sprowadza si ewidencji, gdy jedynie do wpisu do ma on charakter deklaratoryjny, ale do oznaczenia samego dli przedsi biorstwa – np. w zgodzie z odpowiednimi przepisami Kodeksu Spó ek M. K pi ski, w: Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz, s. 287. 9 II CKN 860/00, LEX nr 75274. wo 8 10 Co do w tpliwo ci w tym zakresie zob. E.Nowi ska, M. du Vall, Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, Komentarz, s. 92 i n. 11 I ACa 1182/01, Wokanda 2003, nr 2, s. 42. ci 12 Ins Handlowych. Co wi cej, S d Najwy szy w wyroku z 14 grudnia 1990 r.12 orzek , e wpis do rejestru nie daje legitymacji do pos ugiwania si „nazw handlow ” obj wpisem, je eli nazwa ta ze wzgl du na u ywanie jej przez inny podmiot podlega ju ochronie. Tak tyt wi c, wy cznym kryterium stanowi cym podstaw kolizyjnych oznacze rozstrzygni cia w przedmiocie przedsi biorstw na podstawie art. 5, jest pierwsze stwo ut faktycznego u ycia nazwy13. Praktycznie rzecz ujmuj c, uprawnionym do u ywania danego oznaczenia jest ten przedsi biorca, który jako pierwszy pos si nim w obrocie. Zgodnie ze stanowiskiem S du Najwy szego, art. 5 u.z.n.k. statuuje prawo m Wy podmiotowe powstaj ce na korzy uprawnionego, polegaj ce na mo liwo ci wy cznego korzystania z oznaczenia. Tak wi c, niezale nie od zasadno ci powy szego stanowiska S du, inni przedsi biorcy dzia aj cy w obr bie tego samego rynku, chc c ywa danego oznaczenia, musz uprzednio uzyska zgod uprawnionego14. Ostatni , a jednocze nie najwa niejsz z przes anek czynu nieuczciwej konkurencji z art. iar 5 ustawy, jest mo liwo wprowadzenia w b d. Przes anka ta jest spe niona ju w przypadku mo liwo ci powstania konfuzji, niewymagane jest za wykazanie wyst pienia uS faktycznego skutku w tej postaci. Dla zaistnienia konfuzji nie jest konieczne, aby pomi dzy przedsi biorcami zachodzi stosunek konkurencji. Przedsi biorstwa powinny jednak dzia na tym samym rynku terytorialnym. Tym niemniej mog one prowadzi na tym e rynku odmienn dzia alno gospodarcz , gdy w aden sposób nie wyklucza to pra mo liwo ci wprowadzenia klienteli w b d. Pogl d taki podzieli S d Apelacyjny w Gda sku w wyroku z dnia 12 lipca 1994 r.15 Jedn z postaci realizacji przes anki wprowadzenia w b d jest wywo anie u klientów mylnego wyobra enia, i mi dzy podmiotami istniej funkcjonalne powi zania. S d Najwy szy wie Jak podkre li w przywo anym powy ej orzeczeniu,(wprawdzie obowi zywa a wówczas „stara” ustawa, jednak zakres ochrony firmy by to samy), „…skoro pozwany u ywa w swej nazwie s owa stanowi cego istotny element nazwy dli przedsi biorstwa prowadzonego od szeregu ju lat przez powodów, to tym samym I CR 529/90, OSNC 1992, nr 7-8, poz. 136. 13 Tak: S d Najwy szy w wyroku z 7 marca 1997 r., II CKN 70/96, OSNC 1997, nr 8, poz. 113. wo 12 14 Wyrok z 7 marca 1997 r., II CKN 70/96; wyrok z 7 pa dziernika 1999 r., I CKN 126/98 oraz z 19 czerwca 2002 r., II CKN 1229/00 15 I ACr 447/94, OSA 1994, nr 10, poz. 57. ci 13 Ins naruszy ich prawo do u ywanej przez nich nazwy handlowej”. M. K pi ski w kontek cie tego orzeczenia podkre la, e wpis do rejestru nie daje legitymacji do pos ugiwania si nazw handlow obj wpisem, je eli nazwa ta, ze wzgl du na u ywanie jej przez inny tyt podmiot, podlega ju ochronie16. Na istotn kwesti zwróci uwag bia ostocki S d Apelacyjny w wyroku z dnia ut 29.06.1995 r.17, a mianowicie, i „Firmy powinny odró nia si jedna od drugiej, a nowa firma musi wyra nie ró ni si co do swego brzmienia od innych firm ju m Wy zarejestrowanych.”. Tak e i inne s dy okoliczno t dostrzega y i podkre la y. 2.2. Orzecznictwo S du Najwy szego 1) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 25 listopada 2008 r. (sygn. II CSK 343/08): iar Pozostawanie w stosunku konkurencji jest istotne dla zastosowania art. 3 i 5 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (t.j. Dz.U. z 2003 r. uS Nr 153, poz. 1503 ze zm.). 2) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 28 pa dziernika 2010 r. (sygn. II CSK 191/10): na oznaczenie pra ywanie przedsi biorstwa tak e nazwy zwyczajowej i ugruntowanej w wiadomo ci lokalnej spo eczno ci podlega ochronie na podstawie przepisów ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, je eli przedsi biorca u ywanie tej nazwy zgodnie z prawem jako pierwszy. wie rozpocz 3) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 11 marca 2010 r. (sygn. IV CSK 379/09): dli W sprawie wytoczonej na podstawie art. 5 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz.U. z 2003 r. Nr 153, poz. 1503 ze zm.) te okoliczno ci, które w wietle wiedzy i zasad wo powód powinien wykaza 16 M. K pi ski, w: Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz, s. 290. 17 I ACr 114/95, OSG 1996 r, nr 7-8, poz. 78. ci 14 Ins do wiadczenia yciowego wp ywaj na ryzyko wprowadzenia klientów w b d co do to samo ci przedsi biorstw pos uguj cych si t sam (zbli on ) nazw . tyt 4) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 7 pa dziernika 2008 r. (sygn. III CSK 192/08): ut Oznaczenie oddzia u przedsi biorstwa zagranicznego zgodnie z art. 90 pkt 1 ustawy o swobodzie dzia alno ci gospodarczej nie wy cza bezprawno ci dzia ania polegaj cego na u ywaniu tego oznaczenia, je eli zagra a ono prawu do firmy m Wy innego przedsi biorcy (art. 43[10] KC). Takie oznaczenie mo e te by czynem nieuczciwej konkurencji (art. 5 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji).’ 5) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 23 marca 2005 r. (sygn. I CK 621/04): Wykorzystywanie chocia by jednego z cz onów nazwy przedsi biorstwa mo e do czynu nieuczciwej konkurencji, gdy iar prowadzi mo e by to warunek wystarczaj cy do wprowadzenia klientów w b d. 6) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 17 czerwca 2004 r. (sygn. V CK uS 550/03): Oznaczenia podmiotów i ich przedsi biorstw w sposób zbie ny lub podobny, mog ce wprowadzi w b d co do tego, jakie funkcjonalne po czenia mog wi za pra podmioty dzia aj ce na rynku, mieszcz si w hipotezie art. 5 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r., o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz.U. Nr 47, poz. 211 ze zm.). wie 7) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 26 marca 2002 r. (sygn. III CKN 777/00): Podmiotem, któremu s y ochrona przewidziana w art. 5 w zw. z art. 18 ustawy z dli dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz.U. Nr 47, poz. 211) jest przedsi biorca u ywaj cy jako pierwszy nazwy dla oznaczenia wo prowadzonego przedsi biorstwa. 8) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 22 sierpnia 1997 r. (sygn. III CKN 139/97): ci 15 Ins Tak e w razie, gdy nazwa przedsi biorstwa ma zawiera specjalistycznej jego dzia alno ci, musi ona zosta informacj o wys owiona w sposób zabezpieczaj cy przed wprowadzeniem klienteli w b d co do identyczno ci tyt przedsi biorstwa z innym, które nazw sw ustali o wcze niej. 9) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 7 marca 1997 r. (sygn. II CKN 70/96): ut Pierwsze stwo u ywania - zgodnie z obowi zuj cymi przepisami - nazwy, o której mowa w art. 5 ustawy z dnia 16.04.1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, m Wy stanowi wy cznie kryterium rozstrzygania w przedmiocie kolizji oznacze , na podstawie tego przepisu. 2.3. Analiza spraw W analizowanych sprawach jako podstawa prawna zosta powo any art. 5 u.z.n.k. w iar trzech przypadkach. Zaledwie w jednej by samoistn podstaw a w pozosta ych stanowi uzupe nienie art.43 KC i podstaw prawnych ochrony znaku towarowego, uj tych w art. uS 296 p.w.p. W sprawach tych powództwa zosta y uwzgl dnione, chocia nie zawsze by a spójno pomi dzy orzeczeniami S du I i II instancji. dy, uwzgl dniaj c powództwa na podstawie omawianego art. 5 u.z.n.k., bada y przede oznaczeniem przedsi biorstwa, zasi g pra wszystkim pierwsze stwo pos ugiwania si terytorialny jego dzia ania a tak e stosunek konkurencji, cho w wietle tego przepisu nie jest on wymagany. Okoliczno ci te by y ustalone na podstawie materia u dowodowego wskazuj cego przede wie wszystkim na znajomo przez naruszyciela oznaczenia u ywanego przez stron powodow , cz sto tak e rozwa ano ich wzajemne powi zania gospodarcze czy osobowe. rol odgrywa o rozdzielenie przes anek zawartych w art. 43 KC (prawo do firmy) od dli Du przes anek koniecznych do uwzgl dnienia art. 5 u.z.n.k. i wskazywano, e realizacja art. 5 u.z.n.k. nie przes dza o naruszeniu art. 43 KC. wo Zupe nie niezale nie oceniano tak e przes anki naruszenia art. 296 ust 2 pkt 2 ustawy Prawo w asno ci przemys owej równie nie przes dzaj c, e naruszenie art. 5 u.z.n.k. stanowi jednocze nie o naruszeniu prawa ochronnego do znaku towarowego. ci 16 Ins 3. Artyku 10 3.1. Stan prawny tyt Niew tpliwie jednym z bardziej wa kich zakazów, wp ywaj cych na zachowanie uczciwo ci w zakresie rywalizacji rynkowej, jest zakaz wywo ywania konfuzji. Z tego ut cho by wzgl du odpowiednie ograniczenie stanowi przes ank szeregu czynów nieuczciwej konkurencji, w tym wskazanego w art. 10 u.z.n.k. Zgodnie z tym przepisem „Czynem nieuczciwej konkurencji jest takie oznaczanie towarów lub us ug, lub jego brak, m Wy które mo e wprowadzi klientów w b d, co do pochodzenia, ilo ci, jako ci, sk adników, sposobu wykonania, przydatno ci, mo liwo ci zastosowania, naprawy, konserwacji lub innych istotnych cech towarów lub us ug, a tak e zatajenie ryzyka, jakie wi e si z korzystaniem z nich (1). Czynem nieuczciwej konkurencji jest równie wprowadzanie do obrotu towarów w opakowaniu mog cym wywo skutki okre lone w ust. 1, chyba, e iar zastosowanie takiego opakowania jest uzasadnione wzgl dami technicznymi” (2). Przes anki wprowadzenia w b d cyt. przepisy nie przybli aj dotyczy wskazuj c, i konfuzja mo e zarówno pochodzenia towaru jak i innych, istotnych jego cech oraz uS opakowania. Najcz ciej powo ywanym naruszeniem zasad uczciwej konkurencji by o wprowadzanie w b d co do pochodzenia danej oferty rynkowe. Generalnie bowiem mo na przyj w procesie konkurencji, i ka da konfuzja w tym zakresie prowadzi do jej pra istotn rol , i oznaczenia indywidualizuj ce towar lub przedsi biorc odgrywaj tak zafa szowania, ze szkod zarówno dla klientów, jak i przedsi biorców. Zafa szowanie, o którym mowa, polega na wywo aniu niezgodnego z rzeczywisto ci wyobra enia np. co do pochodzenia towaru lub us ugi, w tym zwi zków gospodarczych zachodz cych wie pomi dzy przedsi biorcami. Ustawa nie wymaga, aby konfuzja rzeczywi cie mia a miejsce. W tym zakresie stanowisko doktryny jest spójne: dla postawienia odpowiedniego zarzutu wystarczaj ca dli jest sama mo liwo wprowadzenia w b d, nie ma wi c znaczenia, czy skutek ten na rynku wyst pi . kwesti procesow wo Zwykle podstawow jest wykazanie (b zaprzeczenie), e niedozwolona konfuzja w konkretnym przypadku mia a lub mog a mie miejsce. W tym zakresie ustaleniu podlegaj warunki obrotu, w jakim dany produkt cyrkuluje oraz stan wiadomo ci przeci tnego, modelowego jego uczestnika. ci 17 Ins W odniesieniu do pierwszej grupy ocen nale y zauwa , e ocena prawdopodobie stwa wprowadzenia w b d powinna obejmowa takie warunki obrotu gospodarczego, w jakich cyrkuluj badane produkty. Zawsze dystrybuowane s w okre lony sposób, w tyt okre lonych miejscach, kupowane przez okre lony kr g nabywców. Istotne jest tak e i to, z jakim produktem mamy w konkretnym przypadku do czynienia (masowo nabywany, ut drogi, ekskluzywny, produkt leczniczy itp.) i w jaki sposób klient ma do niego dost p (bezpo rednio, przez sprzedawc ) m Wy Odpowiednich ocen dokonuje si w oparciu o stan percepcji modelowego, przeci tnego uczestnika danego rynku asortymentowego (z uwzgl dnieniem warunków obrotu). Obowi zuj cy obecnie w pa stwach Unii Europejskiej model nakazuje przyj , i co do zasady jest to osoba dostatecznie rozwa na, ostro na i poinformowana (wynika on przede wszystkim z dyrektywy WE nr 29/05 z 11 maja 2005 r. w sprawie nieuczciwych praktyk handlowych oraz z orzecznictwa Europejskiego Trybuna u Sprawiedliwo ci, a w iar Polsce z ustawy o przeciwdzia aniu nieuczciwym praktykom rynkowym). Od wielu lat odchodzi si i w Polsce od pocz tkowo przyjmowanego konsumenta reprezentuje model uS nieuwa nego, bezkrytycznego na rzecz wskazanego wzorca. „Przeci tny odbiorca” post powania, b cy wypadkow zachowa ogó u osób nabywaj cych lub mog cych potencjalnie naby okre lony towar. Horyzont poznawczy adresata danej oferty decyduje o tym, czy informacja jest odbierana w sposób w ciwy, pra a wi c np. nie wprowadza w b d18. Jak wspomniano, definicje „przeci tnego konsumenta”’ zawarto w ustawie o przeciwdzia aniu nieuczciwym praktykom rynkowym, wprowadzaj c tym samym odpowiednie rozwi zanie do systemu prawa krajowego. I tak, wie zgodnie z pkt 8 art.1 ustawy, przeci tnym konsumentem jest „konsument, który jest dostatecznie dobrze poinformowany, uwa ny i ostro ny (…)”. Stanowisko takie wyra one zosta o np. w orzeczeniu katowickiego S du Apelacyjnego z 23.04.2008 r. IIICSK 377/07, OSNC 2009, nr 6, poz.88). wyroku S du Najwy szego z dli 27.02.2009 r. (V ACa 308/08, Lex 519276) czy w wo wprowadzenie w b d, co do innych, istotnych cech towarów i us ug 18 Zob. np. E. Nowi ska, M. du Vall, Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz, s. 170 i n.; A.Tischner, Model przeci tnego konsumenta w prawie europejskim, KPP 2006 r., nr 1, s.199 i n. ci 18 Ins Jak wynika z tre ci omawianego przepisu, informacje p yn ce w szczególno ci z wyrobu, opakowania wyrobu lub na nim umieszczone, nie mog wywo b dnego przekonania u nabywców tak e, co do "ilo ci, jako ci, sk adników, sposobu wykonania, przydatno ci, tyt mo liwo ci zastosowania, naprawy, konserwacji lub innych istotnych cech towarów lub us ug..". Cechy istotne to takie, które s zdolne do wp ywania na decyzje klientów, co do towaru lub ut nabycia skorzystania us ugi19 z wcze niejszymi uwagami, odnoszone s .Odpowiednie oceny, zgodnie z do warunków obrotu, w jakich dany produkt cyrkuluje, z uwzgl dnieniem modelowego uczestnika ocenianego segmentu rynku. m Wy 3.2. Orzecznictwo S du Najwy szego 1) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 3 czerwca 2009 r. (sygn. IV CSK 61/09): iar Ochronie na podstawie art. 5 i art. 10 ustawy z dnia 16.4.1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji jak i art. 296 ustawy z dnia 30.6.2000 r. - Prawo w asno ci zdolno uS przemys owej podlega okre lone oznaczenie. Granic da poszkodowanego jest odró niaj ca, zwi zana z wykorzystywanym oznaczeniem lub znakiem towarowym. Ocena w tym zakresie musi uwzgl dnia potrzeb realnej ochrony przedsi biorców i konsumentów przed wprowadzeniem w b d, a jednocze nie pra zapewnia w optymalnym stopniu swobod konkurencji. 2) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 23 kwietnia 2008 r. (sygn. III CSK 377/07): wie W sprawach dotycz cych czynów nieuczciwej konkurencji ustalenie ryzyka niebezpiecze stwa wprowadzenia konsumentów w b d nast puje na podstawie oceny s du opartej na ca okszta cie okoliczno ci przy uwzgl dnieniu w ciwego chyba e jest przydatne do ustalenia tego ryzyka. dli wzorca konsumenta. Prowadzenie dowodu z opinii bieg ego nie jest niezb dne, wo 3) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 20 pa dziernika 2005 r. (sygn. II CK 19 Zob. M.K pi ski, J.K pi ski, I Wiszniewska, Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz, s. 422 i n. ci 19 Ins 154/05): Dla oceny zarzutu dopuszczenia si czynu nieuczciwej konkurencji, przewidzianego tyt w art. 10 ust. 1 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, miarodajne jest nie porównanie u ywanego przez pozwanego oznaczania jego towarów ze znakiem towarowym zarejestrowanym na rzecz ut powoda (czego wymaga ocena zasadno ci powództwa w wietle art. 19 ustawy z dnia 31 stycznia 1985 r. o znakach towarowych), lecz porównanie u ywanego przez m Wy pozwanego oznaczania jego towarów z u ywanym przez powoda oznaczeniem jego towarów. Dlatego w nie - chocia przes ank ochrony znaku towarowego, przewidzianej w art. 19 ustawy o znakach towarowych, jak i deliktu z art. 10 ust. 1 ustawy mo liwo zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, wprowadzenia w b d odbiorców (klientów) - odwo anie si jest mo liwo do uzasadnienia oddalenia powództwa, którego podstaw jest art. 19 ustawy o znakach towarowych, iar nie jest wystarczaj ce do uzasadnienia oddalenia powództwa opartego na art. 10 ust. 1 o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. uS 4) Wyrok S du Najwy szego z dnia 14 pa dziernika 2009 r. (sygn. V CSK 102/09): Do zastosowania art. 10 u.z.n.k. wystarczy, aby podmiot ubiegaj cy si o ochron legitymowa si pierwsze stwem u ywania oznaczenia w stosunku do podmiotu pra pozwanego. Przys ugiwanie stronie pozwanej o czyny nieuczciwej konkurencji prawa ochronnego na znak towarowy nie wy cza z samej zasady mo liwo ci skierowania przeciwko niemu, w zwi zku z u ywaniem tego znaku, roszczenia opartego na przepisach ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. wie 5) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 15 stycznia 2014 r., I CSK 184/13: W przypadku, gdy znaki towarowe powoda zosta y skonstruowane jedynie w który nale y bra g ównie pod uwag towarowych. dli oparciu o charakterystyczny kszta t choinki, to stanowi to element odró niaj cy, przy ocenie podobie stwa znaków wo 6) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 16 kwietnia 2009 r. (sygn. I CSK 24/09): W zakresie ochrony przedsi biorców przed czynami nieuczciwej konkurencji tytu ci 20 Ins ksi ki wskazuj cy bezpo rednio jej tre tym samym by mo e nabra zdolno ci odró niaj cej, a wykorzystywany przez innego wydawc lub dystrybutora do wywo ania b dnego przekonania po stracie nabywców, e oferowane wydanie jest tyt kontynuacj poprzedniego, które zdoby o rozg os. ut 3.3. Analiza spraw W analizowanych sprawach podstawa prawna art. 10 u.z.n.k. zosta a powo ana w m Wy sze ciu przypadkach . Jako samoistna podstawa prawna nie zosta a wskazana w adnej ze spraw. Z regu y w pozwach dodatkowo odwo ywano si do naruszenia art. 13 i art. 16 u.z.n.k., a tak e art. 3 ust.1. We wszystkich sprawach S dy w sposób spójny i jednolity podesz y do kwestii analizy przes anek art. 10 u.z.n.k. uznaj c, mo liwo ci wprowadzenia w b d potencjalnego nabywcy towaru. iar okoliczno e niezb dne jest przeprowadzenie dowodu na dy ka dorazowo ustala y model przeci tego nabywcy z tym, e du a cz S dów uwzgl dnia a wnioski stron post powania o dopuszczenie opinii bieg ych a nawet uS dopuszcza a opinie bieg ych z urz du na okoliczno mo liwo ci wprowadzenia w b d uwa aj c, e wymaga to wiedzy specjalnej. W sytuacji dopuszczenia opinii bieg ego co do zasady wynik tej opinii przes dza o uwzgl dnieniu lub oddaleniu powództwa. stan zagro enia lub wykazania pra dy uwzgl dniaj c art. 10 u.z.n.k. bra y pod uwag naruszenia interesów gospodarczych stron oraz stosunek konkurencji pomi dzy podmiotami. wie W sprawach, w których dochodzi o do kumulacji roszcze z tymi, które s przewidziane w ustawie Prawo w asno ci przemys owej tj art. 296 ust 2 pkt 2 oraz art. 10 u.z.n.k., S dy nie dokonywa y rozró nienia na przes anki wymagane poszczególnymi ustawami, tylko uwzgl dniaj c jedn z podstaw prawnych uznawa y j za uzasadnion na gruncie dli drugiej, przede wszystkim w zakresie tworzenia modelowego uczestnika rynku oraz warunków obrotu. wo Wszystkie S dy orzekaj ce na podstawie art. 10 u.z.n.k. wykaza y jednolito i spójno orzecznictwa, oddalaj c powództwo w wi kszo ci spraw ze wzgl du na brak dowodów na spe nienie powy szych przes anek. ci 21 Ins 4. Artyku 11 4.1. Stan prawny tyt Ochrona tajemnicy przedsi biorstwa zawarta jest w kilku aktach prawnych, w tym w Kodeksie pracy, w Kodeksie karnym, a przede wszystkim w ustawie o zwalczaniu ut nieuczciwej konkurencji – art.11. Zgodnie z tym przepisem, „Czynem nieuczciwej konkurencji jest przekazanie, stanowi cych tajemnic ujawnienie lub wykorzystanie cudzych informacji przedsi biorstwa albo ich nabycie od osoby nieuprawnionej, m Wy je eli zagra a lub narusza interes przedsi biorcy” Definicja „tajemnicy przedsi biorstwa” zawarta zosta a w ust. 4 wskazanego artyku u, zgodnie z któr wiadomo ci „przez tajemnic publicznej informacje przedsi biorstwa rozumie si techniczne, technologiczne, przedsi biorstwa lub inne informacje posiadaj ce warto iar przedsi biorca podj nieujawnione do organizacyjne gospodarcz , co do których niezb dne dzia ania w celu zachowania ich poufno ci”. W powy szy sposób ustawodawca przes dzi , jakie warunki musz spe nia informacje, aby skutecznie obj je ochron , a mianowicie nie mog stanowi wiedzy ogólnie uS dost pnej (musz bowiem posiada przymiot „niejawno ci”) oraz posiada pewien walor ekonomiczny dla uprawnionego przedsi biorcy. Nadto, musz zosta obj te ochron w sposób „niezb dny” dla zachowania ich w poufno ci. Nie przes dzono tak e, jakie kroki przedsi biorca, aby spe ni ustawowy wymóg. W Porozumieniu TRIPS w tym pra ma podj zakresie wskazuje si , e powinny zosta „poddane przez osob , pod której legaln kontrol informacje te pozostaj , rozs dnym, w danych okoliczno ciach, dzia aniom dla utrzymania ich poufno ci”. wie Informacje spe niaj ce powy sze przes anki nie s przy tym w ustawie wyczerpuj co wskazane, st d mo liwe jest szerokie zakre lenie przedmiotu ochrony. Omawiany artyku ustawy w cyt. powy ej ust.1 art.11 wskazuje przypadki, w których dli dochodzi do naruszenia odpowiednio chronionych informacji, za ust. 2 o tre ci: Przepis ust. 1 stosuje si równie do osoby, która wiadczy a prac na podstawie stosunku pracy lub innego stosunku prawnego – przez okres trzech lat od jego ustania, chyba e umowa wo stanowi inaczej albo usta stan tajemnicy” egzemplifikuje podmioty zobowi zane do odpowiednich zachowa . Naruszycielem mo e zatem by ka dy, kto bezprawnie przekaza , ujawni lub wykorzysta cudze dobro chronione. Do nich nale ci 22 tak e „osoby Ins wiadcz ce prac ” na rzecz uprawnionego do informacji poufnych, niezale nie od rodzaju umowy, na podstawie której prac t wiadcz . tyt Przywo ane przepisy wywo uj szereg w tpliwo ci praktycznych, pocz wszy od tej, w jaki sposób okre li zakres wiadomo ci poufnych. Nie ma tak e jasno ci co do tego, w jaki sposób informacje powinny zosta przez przedsi biorc zabezpieczone, nie ma jednak ut tpliwo ci, e mo e to uczyni np. poprzez pisemne zobowi zanie odpowiednich osób. Jak wspomnia am, równie Kodeks pracy do omawianych kwestii nawi zuje. Zgodnie z art. 100 § 1 pkt 4 i 5 KP „Pracownik jest obowi zany zachowa w tajemnicy informacje, m Wy których ujawnienie mog oby narazi pracodawc tajemnicy okre lonej odr bnymi przepisami”. powy szego zakazu mo e by mo e by na szkod , oraz przestrzega ówn konsekwencj przekroczenia rozwi zanie umowy z winy pracownika. Naruszeniem tutaj nie tylko nieprzestrzeganie obowi zuj cej tajemnicy, lecz równie wiadome uzyskiwanie informacji, do których to pracownik nie ma zezwolenia iar pracodawcy (wyrok S du Najwy szego z 6 czerwca 2000 roku20). Tak e ustawa z 22 stycznia 1999 r. o ochronie informacji niejawnych21 przewiduje nadawa wskazuj c rodzaje informacji, którym powinno si uS odpowiednie zasady ochrony, okre lone klauzule, aczkolwiek rodzaj klauzuli jest wybierany przez dan jednostk organizacyjn . art.23 ustawy 1. Kto, wbrew ci pra Ujawnianie informacji przez nieuprawnionego jest równie penalizowanie. I tak, zgodnie z cemu na nim obowi zkowi w stosunku do przedsi biorcy, ujawnia innej osobie lub wykorzystuje we w asnej dzia alno ci gospodarczej informacj szkod tajemnic przedsi biorstwa, je eli wyrz dza to wie powa stanowi przedsi biorcy, podlega grzywnie, karze ograniczenia wolno ci albo pozbawienia wolno ci do lat 2). 2. Tej samej karze podlega, kto, uzyskawszy bezprawnie informacj stanowi tajemnic przedsi biorstwa, ujawnia j I PKN 697/99, Palestra 2002, nr 5-6, s. 170. 21 Dz.U. Nr 11, poz. 95 z pó n. zm. wo 20 dli wykorzystuje we w asnej dzia alno ci gospodarczej. innej osobie lub ci 23 Ins Z kolei art. 266 KK przewiduje: Kto, wbrew przepisom ustawy lub przyj temu na siebie zobowi zaniu, ujawnia lub wykorzystuje informacj , z któr pe nion zapozna si w zwi zku z funkcj , wykonywan prac , dzia alno ci publiczn , spo eczn , gospodarcz tyt lub naukow , podlega grzywnie, karze ograniczenia wolno ci albo pozbawienia wolno ci do lat 2. ut 4.2. Orzecznictwo S du Najwy szego m Wy 1) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 7 marca 2003 r. (sygn. I CKN 89/01): „Nie mo na równie dopatrzy si w kasacji usprawiedliwionej podstawy w odniesieniu do zarzutu naruszenia art. 11 ust. 4 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz.U. Nr 47, poz. 211 ze zm.), zwanej dalej „ustaw ”, przez jego b dn wyk adni i niew iar uzna S d odwo awczy, e przez tajemnic ciwe zastosowanie. Trafnie bowiem przedsi biorstwa, w wietle ostatnio wskazanego przepisu, rozumie nale y m.in. informacje handlowe nie ujawnione do niezb dne dzia ania w uS wiadomo ci publicznej, co do których przedsi biorca podj celu zachowania ich w poufno ci. Zasadnie zarazem S d ten oceni obie te przes anki ustawowe jako maj ce kumulatywny charakter. Taka wyk adnia analizowanego przepisu jest prawid owa, bowiem wykorzystywanie we w asnej pra dzia alno ci gospodarczej informacji, co do których przedsi biorca (pracodawca) nie podj uprzednio niezb dnych dzia w celu zachowania ich w poufno ci, nale y traktowa jako wykorzystanie powszechnej wiedzy, do której przedsi biorca nie ma wie adnych ustawowych uprawnie . Innymi s owy, przepis art. 11 ust. 4 ustawy wyklucza uznanie za tajemnic przedsi biorstwa informacji, które osoba zainteresowana mo e uzyska w zwyk ej i dozwolonej drodze (wyrok SN z dnia 3 pa dziernika 2000 r., I CKN 304/00, OSNC dli 2001/4/59; wyrok SN z dnia 5 wrze nia 2001 r., I CKN 1159/00, OSNC 2002/5/67). W tej sytuacji trafne jest wi c stanowisko S du drugiej instancji, i brak jest podstaw wo do stwierdzenia dopuszczenia si przez pozwanych czynu nieuczciwej konkurencji w postaci naruszenia tajemnicy przedsi biorstwa, skoro nie zosta o skutecznie zakwestionowane ustalenie S du odwo awczego, i strona powodowa nie wykaza a, aby podejmowa a jakiekolwiek dzia ania w celu zachowania w poufno ci handlowych lub organizacyjnych.” 24 ci prowadzonych dzia Ins 2) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 6 czerwca 2003 r. (sygn. IV CKN 211/01): tyt „Informacja staje si „tajemnic ”, kiedy przedsi biorca przejawia wol zachowania jej jako niepoznawalnej dla osób trzecich. Nie traci natomiast swojego charakteru przez to, e wie o niej pewne ograniczone grono osób zobowi zanych do dyskrecji ut (np. pracownicy przedsi biorstwa). Pozostanie okre lonych informacji tajemnic przedsi biorstwa wymaga, aby przedsi biorca podj dzia ania zmierzaj ce do m Wy wyeliminowania mo liwo ci ich dotarcia do osób trzecich w normalnym toku zdarze , bez konieczno ci podejmowania szczególnych stara .” 3) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 3 pa dziernika 2000 r. (sygn. I CKN 304/00): „Wykorzystanie przez pracownika we w asnej dzia alno ci gospodarczej informacji, iar wzgl dem których przedsi biorca nie podj zachowania ich poufno ci, nale y traktowa niezb dnych dzia w celu w kategoriach u ycia powszechnej, aczkolwiek specjalistycznej wiedzy, wobec której przedsi biorca nie ma adnych uS ustawowych roszcze .” 4) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 13 lutego 2014 r. (sygn. V CSK 176/13): pra „Na tajemnic przedsi biorstwa dotycz sk ada si zespó i zazwyczaj si elementów produkcji okre lonego urz dzenia mo e sk ada wiedza i do wiadczenie, które obejmuj tworz cych proces technologiczno-produkcyjny, w ca y tym wie rozwi zania konstrukcyjne urz dzenia, dokumentacj techniczn , sposób (metod ) produkcji, u yte materia y itp. Tajemnic przedsi biorstwa jest w takim przypadku ca y proces produkcyjny i okoliczno atwy do poznania na podstawie informacji powszechnie dli urz dzenia, jest , e jeden z jego elementów, np. konstrukcja dost pnych dla osób, które zazwyczaj tym si zajmuj , nie pozbawia przedsi biorcy mo liwo ci obj cia ca ego procesu poufno ci . Na proces taki sk ada si bowiem wo wiedza, do wiadczenie oraz u yte rodki i nak ady, które pozwoli y konkretnemu przedsi biorcy na wykorzystanie powszechnie dost pnych informacji dotycz cych budowy urz dzenia i stworzenie, ju na podstawie w asnych prób i do wiadcze , dokumentacji technicznej, okre lonego sposobu produkcji, linii technologicznej i ci 25 Ins ytych materia ów. Wszystko to razem mo e stanowi tajemnic przedsi biorstwa, w rozumieniu art. 11 ust. 4 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej (t.j. Dz.U. 2003 r. Nr 153, poz. 1503) oraz art. 39 Porozumienia w tyt Sprawie Handlowych Aspektów Praw W asno ci Intelektualnej (Dz.U. z 1996 r. Nr 32, poz. 143).” ut 5) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 5 wrze nia 2001 r. (sygn. I CKN 1159/00): m Wy „Przepis art. 11 ust. 1 i 4 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz.U. Nr 47, poz. 211 ze zm.) wyklucza obj cie tajemnic zainteresowany ni drodze.” wiadomo w zwyk ej i dozwolonej iar 4.3. Analiza spraw podmiot mo e powzi takiej informacji o tre ci której W analizowanych sprawach podstawa prawna art. 11 u.z.n.k. zosta a powo ana w uS siedmiu przypadkach. Jako samoistna podstawa prawna – zaledwie w jednej. Z regu y dodatkowo wskazywano naruszenia art. 12 i art. 14 u.z.n.k., a tak e art. 3 u.z.n.k. We wszystkich sprawach S dy w sposób spójny i jednolity podesz y do kwestii analizy przes anek art. 11 u.z.n.k. uznaj c, pra okoliczno e niezb dne jest przeprowadzenie dowodu na kontroli przedsi biorcy nad liczb i charakterem zawodowym osób maj cych dost p do okre lonych informacji, a tak e do czynno ci podj tych przez przedsi biorstwo w celu zabezpieczenia ich poufno ci i. Podkre lono, e przedsi biorca musi strzec zabezpieczenia fizyczne, jak i prawne. wie informacji wewn trz swojego przedsi biorstwa, czego dokonuje zarówno przez Wszystkie S dy orzekaj ce na podstawie art. 11 u.z.n.k. wykaza y jednolito orzecznictwa, oddalaj c powództwo w wi kszo i spójno spraw ze wzgl du na brak dowodów na dli spe nienie powy szych przes anek. wo ci 26 Ins 5. Artyku 12 5.1. Stan prawny tyt Omawiany dalej przepis stanowi: Czynem nieuczciwej konkurencji jest nak anianie osoby wiadcz cej na rzecz przedsi biorcy prac , na podstawie stosunku pracy lub innego ut stosunku prawnego, do niewykonania lub nienale ytego wykonania obowi zków pracowniczych albo innych obowi zków umownych, w celu przysporzenia korzy ci sobie lub osobom trzecim albo szkodzenia przedsi biorcy. 2. Czynem nieuczciwej konkurencji m Wy jest tak e nak anianie klientów przedsi biorcy lub innych osób do rozwi zania z nim umowy albo niewykonania lub nienale ytego wykonania umowy, w celu przysporzenia korzy ci sobie lub osobom trzecim albo szkodzenia przedsi biorcy. 3. Przepisów ust. 1 i 2 nie stosuje si do, podejmowanych przez zwi zki zawodowe, dzia zgodnych z przepisami o rozwi zywaniu sporów zbiorowych. iar Przywo any przepis reguluje dwie odr bne sytuacje, które wskazany dochodzi do nieuczciwego czy to, i w sposób w nim naruszenia istniej cych i dobrze uS funkcjonuj cych stosunków umownych. Jak podkre la si w literaturze, czyn wskazany w ust. 1 tego artyku u zak óca funkcjonowanie przedsi biorstwa od wewn trz, drugi za – wywo uje ten skutek w zakresie umownych stosunków zewn trznych22. Jak wiadomo, rynkowy sukces przedsi biorców czy si ci le ze sposobem wykonywania pra obowi zków przez pracowników. Nic dziwnego, konkurentom jest podejmowanie dzia e od dawna nieobce nieuczciwym zak ócaj cych prawid owe stosunki pracowników z pracodawc i przedsi biorców z kontrahentami. zobowi za , jakie przyj nieuczciwemu zak óceniu prawid owej realizacji wie Art. 12 ust. 1 ma przeciwdzia na siebie pracownik. Niedozwolone dzia anie polega na nak anianiu do niewykonywania lub nienale ytego wykonywania zobowi za umownych, co ma s osi gni ciu wskazanego przepisem celu, jakim jest przysporzenie korzy ci dli sobie lub osobom trzecim albo szkodzenie przedsi biorcy. Sprawc czynu mo e by ka dy, a wi c nie tylko inny przedsi biorca, ale i pracownik23. wo Z kolei ochrona wynikaj ca z art. 12 ust. 2 u.z.n.k. zwraca si 22 23 przeciwko celowym Zob. M.K pi ski, J. Kepi ski, Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz, s. 498 Zob. E. Nowi ska, M. du Vall, Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji.Komentarz, s. 203. ci 27 Ins dzia aniom osób zewn trznych wi trzecich zmierzaj cych do zak ócenia stosunków umownych cych przedsi biorc . Podobnie, jak ma to miejsce w odniesieniu do art. 12 ust. 1, delikt wskazany w ust. 2 tego artyku u pope ni tyt zarówno inny przedsi biorca, jak i osoba nim nieb mo e ka dy, a wi c ca. Rozwa aj c omawiany delikt gda ski S d Apelacyjny w wyroku z 22 kwietnia 2008 r.24 ut podkre li m.in., e przyk adem nieuczciwo ci b dzie odej cie od przedsi biorcy pracownika, który podj dzia alno gospodarcz na w asny rachunek, kieruj c swoje oferty do klientów by ego pracodawcy. Je li temu dzia aniu towarzyszy pewien nacisk i m Wy zniech cenie innych osób do dotychczasowego kontrahenta, to mo na uzna e zosta pope niony czyn z art. 12 ust. 2 u.z.n.k. Podobnie nale y ocenia spotykan w praktyce sytuacj , gdy dotychczasowy pracownik przedsi biorcy rozpoczyna w asn , konkurencyjn dzia alno gospodarcz , korzystaj c z bazy danych przej tej bez zgody dotychczasowego pracodawcy. Za niedopuszczaln iar metod dzia ania nale y uzna zniech canie klientów do poprzedniego kontrahenta (np. przez rozpowszechnianie wiadomo ci oczerniaj cych, dotycz cych jego niekorzystnej sytuacji). uS 5.2. Orzecznictwo S du Najwy szego pra d Najwy szy - Izba Cywilna z dnia 14 stycznia 2004 r. (sygn. I CK 66/03): Przewidziany w art. 12 ust. 2 ZNKU czyn nieuczciwej konkurencji polegaj cy na nak anianiu klientów przedsi biorcy lub innych osób do rozwi zania z nim umowy przedsi biorca rozwi wie albo niewykonania lub nienale ytego jej wykonania nie jest spe niony, gdy e, nie wykona lub nienale ycie wykona w ca ci lub cz ci umow z innych, wcze niejszych - ni dzia ania sprawcy - przyczyn. Umowa kreuje stosunek wzgl dny, którego inne osoby nie musz respektowa a dli przedsi biorca nie ma adnego bezwzgl dnego prawa do swoich klientów. Z tego powodu prawo zdobywania ich wzgl dów w drodze walki konkurencyjnej przez inne wo osoby nale y do istoty systemu gospodarki rynkowej. Ochrona wynikaj ca z art. 12 ust. 2 ZNKU zwraca si przeciwko celowym dzia aniom osób trzecich zmierzaj cych 24 I ACa 1467/07, Lex 516511. ci 28 Ins do zak ócenia stosunków umownych zewn trznych wi stanowi naruszenia tego przepisu z cych przedsi biorc . Nie enie klientowi konkurenta oferty lepszej us ugi, je li nawet wiadomo, e osoba ta mo e naruszy obowi zki umowne, chyba tyt e oferent wie, e amie klauzul wy czno ci, a strona powodowa takiej okoliczno ci nie podnosi a. ut 5.3. Analiza spraw m Wy W analizowanych dokumentach procesowych podstawa prawna art. 12 u.z.n.k. zosta a powo ana w dwóch sprawach. Jako samoistna podstawa nie wyst powa a nigdzie. Dodatkowo powo ywano zwykle art. 11 i art. 14 u.z.n.k. W przywo anych sprawach orzeczono diametralnie odr bnie, tj. w jednej uwzgl dniono powództwo, a w drugiej - oddalono. Z tym, e w jednej ze spraw wydano wyrok zaoczny, ci danie, ale niestety nie ma jego uzasadnienia. W drugiej za iar uwzgl dniaj cy w ca sprawie brak wskazówek w uzasadnieniu, jakie okoliczno ci na gruncie art. 12 nie zosta y wykazane przez powoda z tym skutkiem, e powództwo zosta o w tym zakresie 6. Artyku 13 pra uS oddalone. 6.1. Stan prawny Zgodnie z art. 13 ust. 1 ustawy, „Czynem nieuczciwej konkurencji jest na ladowanie gotowego produktu, polegaj ce na tym, e za pomoc technicznych rodków reprodukcji wie jest kopiowana zewn trzna posta produktu, je eli mo e wprowadzi klientów w b d co do to samo ci producenta lub produktu. Przepis powy szy zawiera definicj tzw. niewolniczego na ladownictwa produktów. 2. Nie stanowi czynu nieuczciwej konkurencji na ladowanie cech funkcjonalnych produktu, w szczególno ci budowy, konstrukcji i dli formy zapewniaj cej jego u yteczno . Je eli na ladowanie cech funkcjonalnych gotowego produktu wymaga uwzgl dnienia jego charakterystycznej formy, co mo e zobowi zany odpowiednio oznaczy produkt”. wo wprowadzi klientów w b d co do to samo ci producenta lub produktu, na ladowca jest Powy szy delikt jest uregulowany w ustawodawstwach krajowych b wprowadzania w b d, b w postaci zakazu jako paso ytnicze wykorzystanie cudzych nak adów pracy ci 29 Ins poprzez kopiowanie gotowego produktu. Zgodnie z ostatnio wskazan koncepcj wprowadzenie w b d klienteli co do to samo ci producenta lub skopiowanego wiernie produktu stanowi przes ank pope nienia deliktu nieuczciwej konkurencji, gdy dochodzi tyt do tzw. paso ytniczego wykorzystania cudzych nak adów pracy lub renomy. Od paso ytnictwa produktowego nale y odró ni paso ytnicz konkurencj . Traktuje o niej ut wyrok SA w Krakowie z dnia 19 pa dziernika 2012 roku25: „Dzia anie przedsi biorcy, które nie mie ci si w zakresie przes anek art. 13 ust. 1 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (t.j. Dz. U. z 2003 r. Nr 153, poz. 1503) m Wy odnosz cego si do tzw. niewolniczego na ladownictwa, mo e dotyczy przypadku tzw. konkurencji paso ytniczej. Paso ytnicze za jest si ganie do cudzego miejsca rynkowego w celu budowy w asnej pozycji, w szczególno ci poprzez np. si ganie do cudzej renomy.” W krajowym ustawodawstwie jako delikt traktowane na ladowanie cudzego produktu, w b d klientel . Termin „na ladowanie” zarówno w j zyku iar które mo e wprowadzi potocznym, jak i prawniczym funkcjonuje jako termin zbiorczy, obejmuj cy zarówno czne kopiowanie cudzych produktów, jak i ich odtwarzanie za pomoc technicznych uS rodków reprodukcji. Przywo any przepis obejmuje sankcj na ladownictwo w w skim zakresie, a mianowicie takie przypadki, w których dla przeci tnego odbiorcy nie jest w ciwie mo liwe pra odró nienie kopii od orygina u. Tak wi c, maj c na uwadze fakt, i generalnie dozwolone jest kopiowanie produktów, odpowiedni zakaz nale y traktowa jako wyj tek, sam fakt na ladownictwa nie jest bowiem zjawiskiem nagannym. Zgodnie z intencj ustawodawcy, omawianym deliktem nie jest wi c sam fakt kopiowania lecz tzw. wie niewolnicze na ladownictwo, a wi c takie, w którym nie ma mo liwo ci odró nienia produktów co do ich pochodzenia, samych produktów od siebie, gdy zewn trznie nierozró nialne i z tego wzgl du mog wywo s one niedozwolony skutek. dli Tak wi c czyn, o którym mowa, polega na skopiowaniu wygl du zewn trznego cudzego produktu (w okre lony przepisem, techniczny sposób) z równoczesnym wprowadzaj cym 25 wo w b d skutkiem. Precedensowy jest w tym zakresie wyrok S du Najwy szego w sprawie I ACa 743/12. ci 30 Ins Lego z 7 lipca 2002 r.26, w którym podkre lono, e samo na ladownictwo towarów innego przedsi biorcy, które nie korzystaj z ochrony wynikaj cej z praw wy cznych, nie jest sprzeczne z zasadami konkurencji i nie uzasadnia przyj cia istnienia czynu tyt nieuczciwej konkurencji, nawet w przypadku zgodno ci wymiarów kopii z pierwowzorem. Wskaza tak e, i umieszczenie na produkcie (opakowaniu) nazwy producenta uchyla ut zarzut wprowadzenia w b d w rozumieniu omawianego przepisu. Ostatnio przywo ana przes anka uchylaj ca bezprawno ci jest niekiedy przywo ywana przez S dy tak e na gruncie art.10 ustawy, co moim zdaniem jest b dne pomimo to samego zakazu m Wy wywo ywania konfuzji, poniewa przywo ane przepisy chroni ró ne interesy uczestników rynku. Hipotez art. 13 ust.1 u.z.n.k. obj te s akty na ladownictwa wyrobów konkretnego przedsi biorcy. Chodzi zatem o zaw aszczenie owoców cudzej pracy, st d imitacja takich osi gni , które sta y si ju cz ci wiedzy konkurencji, stanowi jedynie dozwolone iar dostosowanie si przedsi biorcy do poziomu rozwoju gospodarczego27 W wyroku z dnia 9 stycznia 2008 roku28 S d Najwy szy podkre li , imitacj innego produktu, mo e by podobny w uS wypadku, gdy produkt nie jest wiern e , „nawet w takim stopniu, e sposób jego oznaczenia mo e nie by wystarczaj cy dla odró nienia go od podobnego produktu innego producenta”. Opinia wyra ona w powy szym wyroku oznacza ni mniej ni wi cej, pra wymagane s e do uznania dwóch produktów za ró ne od siebie takie ró nice, które pozwol z prawdopodobie stwem granicz cym z pewno ci stwierdzi , e pochodz od ró nych producentów. Podkre li jednak nale y, i niekiedy kopiowanie zewn trznej postaci produktu nie wie wyczerpuje znamion omawianego czynu nieuczciwej konkurencji poniewa np. rodzaj ytego surowca, czy zakres na ladownictwa a tak e inne okoliczno ci realizacji kopii sprawiaj , e nie jest ona w stanie wprowadzi Przes ank ustawow , warunkuj dli producenta lub produktu. odbiorcy w b d co to samo ci skuteczne postawienie zarzutu z art. 13 ust. 1 26 „technicznych wo ustawy jest to, aby „gotowy produkt” odtworzony za pomoc rodków I CKN 1319/00, OSNC 2003, nr 5, poz. 73 z aprobuj glos M. Kepi skiego Tak wyrok SN z 17 listopada 1984 r., 5852 II C 1988 r. 28 II CSK 363/07, LEX nr 432207. 27 ci 31 Ins reprodukcji” móg „wprowadza klientów w b d co do to samo ci producenta lub produktu”. W tym zakresie wystarczaj ca jest potencjalna mo liwo konfuzji; st d w razie niemo no ci wywo ania tego skutku, przepis ten nie ma zastosowania29. Zamiar tyt przedsi biorcy jest tu oboj tny. Jak zwykle w przypadku dokonywania oceny, czy niedozwolony skutek w postaci ut wprowadzenia w b d mo e zosta wywo any, nale y ustali warunki rynkowe, w jakich produkt cyrkuluje oraz okre li modelowego ich nabywc . Jak wspomniano odnosz c si m Wy do tej przes anki na gruncie art.10 ustawy, dla oceny wskazanego powy ej niebezpiecze stwa wprowadzania w b d, podstawowym uk adem odniesienia s przeci tne warunki obrotu gospodarczego oraz modelowy ich uczestnik. Ustalenia dokonane w tym zakresie decyduj o tym, czy porównywane produkty mog wywo na rynku niedozwolony skutek. Zatem decyzja o udzieleniu ochrony w konkretnym wypadku musi by oparta o analiz warunków rynkowych, w jakich dochodzi do sprzeda y iar produktów czy us ug, pochodz cych od okre lonego przedsi biorcy. Jest wi c skonkretyzowana do sytuacji rynkowej, w jakiej znajduje si przeci tny odbiorca na wyst powania pomy ki. uS danym rynku asortymentowym. To jego punkt widzenia decyduje o niebezpiecze stwie W ko cu wspomnie nale y problem zwi zany z sytuacj , w której nie zosta y spe nione przes anki przewidziane dla niedozwolonego na ladownictwa, przewidziane w pra omawianym przepisie, w szczególno ci nie ma miejsca wprowadzanie w b d, za oczywista jest negatywna ocena zachowania na ladowcy. Powstaje zatem pytanie, czy mo na si gn wówczas do ochrony opartej o zarzut naruszenia dobrych obyczajów, a wie wi c do art.3 ust.1 ustawy, a to ze wzgl du na to, i art.13 okre la granice dozwolonego na ladownictwa, poza któr rozci ga si obszar wolno ci gospodarczej? Na pytanie to nale y odpowiedzie twierdz co z zastrze eniem, wy cznie na ladownictwa, lecz powinien opiera si na innych okoliczno ciach, dli wskazuj cych na sprzeczno e zarzut nie mo e obejmowa post powania sprawcy z dobrymi obyczajami (np. tzw. paso ytnicze na ladownictwo, czy sytuacja, w której na ladowc czy y z przedsi biorc wo 29 Zob.E. Traple, P. Podrecki, Przej cie lub na ladownictwo formy zewn trznej cudzego produktu jako czyn nieuczciwej konkurencji, ZNUJ seria PIOWI 2001 r., nr 77, s.53 i n. ci 32 Ins szczególne stosunki handlowe30). tyt 6.2. Orzecznictwo S du Najwy szego 1) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 16 stycznia 2009 r. (sygn. V CSK ut 241/08), zasadniczo o to samym do powy szego brzmieniu: Istotne znaczenie dla oceny podobie stwa produktów z punktu widzenia art. 13 ust. m Wy 1 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji ma nie sama wielko , forma i kszta t produktu, lecz wymienione cechy w powi zaniu z opakowaniem, sam produkt bowiem nie odrywa si od opakowania, skoro bez niego w ogóle nie mo e by wprowadzony do obrotu. Podlegaj cym ocenie zatem nie jest sam produkt, ale produkt w opakowaniu. Nawet bowiem w wypadku, gdy produkt nie jest wiern imitacj innego produktu, mo e by podobny w takim stopniu, iar oznaczenia (albo brak oznaczenia) mo e nie by e sposób jego wystarczaj cy dla odró nienia produktu od podobnego produktu innego producenta. uS 2) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 14 listopada 2008 r. (sygn. V CSK 162/08): Czynem nieuczciwej konkurencji w rozumieniu art. 13 ust. 1 ustawy z dnia 16 pra kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (t.j. Dz.U. z 2003 r. Nr 153, poz. 1503) jest tak e wiadome wprowadzenie do obrotu przez osob trzeci produktów skopiowanych w sposób okre lony w tym przepisie. wie 3) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 9 stycznia 2008 r. (sygn. II CSK 363/07): Nawet w wypadku, gdy produkt nie jest wiern imitacj innego produktu, mo e by dli podobny w takim stopniu, e sposób jego oznaczenia mo e nie by wystarczaj cy dla odró nienia go od podobnego produktu innego producenta. Zob. w szczególno ci uchwa poz. 80 wo 30 SN z 23 lutego 1995 r., sygn. III CZP 12/95, OSNC 1995, nr.5, ci 33 Ins 4) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 11 sierpnia 2004 r. (sygn. II CK 487/03): tyt 1. Celem zakazu nieuczciwej konkurencji jest eliminacja wszelkich dzia mog cych w jakikolwiek sposób powodowa pomy ki co do przedsi biorcy lub jego wyrobu, albo wprowadza w b d przez u ywanie fa szywych oznacze , a tak e ut podawanie innych danych. Nie mo e on zast powa ochrony wynikaj cej z przepisów reguluj cych prawa bezwzgl dne (patent, znak towarowy itp.), ani m Wy powodowa ochrony wynikaj cej z tych przepisów. 2. Bezwzgl dny zakaz na ladownictwa produktów wytwarzanych przez innego przedsi biorc prowadzi by do powstania nieograniczonego adnym terminem monopolu eksploatacji okre lonego rozwi zania technicznego i uniemo liwia by lub co najmniej utrudnia wchodzenie na rynek innym przedsi biorcom, zajmuj cym si tak sam lub zbli on dzia alno ci gospodarcz . Pozostawa oby to w iar sprzeczno ci z porz dkiem prawnym opartym na zasadzie wolno ci gospodarczej i regu ach uczciwej konkurencji. Samo na ladownictwo produktów innego uS przedsi biorcy, nie korzystaj cego ze szczególnej ochrony jego praw wy cznych, nie jest sprzeczne z zasadami prowadzenia konkurencji i nie uzasadnia przyj cia istnienia czynu nieuczciwej konkurencji. 3. Wyk adnia art. 13 ust. 1 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu pra nieuczciwej konkurencji (Dz.U. z 2003 r. Nr 153, poz. 1503 ze zm.) prowadzi do wniosku, e „gotowym produktem” w rozumieniu tego przepisu jest ka dy produkt, który zosta wytworzony w wyniku odpowiedniego procesu technologicznego, bez wzgl du na to czy jest to produkt finalny, tj. nadaj cy si bezpo rednio do u ycia, s wie czy te y on do wytworzenia innego produktu jako jego cz sk adowa (element innego produktu). Wszak e musi to by produkt „gotowy”, przez co nale y rozumie produkt wprowadzony na rynek, a nie jedynie projekt, szkic, makiet itp. dli produktu, który jeszcze nie jest, a jedynie mo e by przedmiotem obrotu. 4. Dla uznania danego czynu za czyn nieuczciwej konkurencji wed ug art. 13 ust. 1 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji nie jest wo wystarczaj ce stwierdzenie, e ma miejsce na ladowanie gotowego produktu, ale konieczne jest ustalenie, e mo e ono wprowadzi klientów w b d co do to samo ci producenta lub produktu. Przes ank uznania na ladownictwa za czyn nieuczciwej konkurencji jest wi c wprowadzenie w b d tych klientów, którzy s ci 34 i Ins mog by nabywcami tego gotowego produktu, który jest przedmiotem na ladownictwa. tyt 5) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 11 lipca 2002 r. (sygn. I CKN 1319/00): ut Wyczerpuj ce i wyra ne oznaczenie producenta na opakowaniu towaru oraz trwa e umieszczenie znaku towarowego bezpo rednio na produkcie wprowadzanym do obrotu wy cza mo liwo wywo ania b du zarówno co do to samo ci producenta, m Wy jak i produktu (art. 13 ustawy z dnia 16.4.1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, Dz.U. Nr 47, poz. 211 ze zm.). 6) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 19 kwietnia 2002 r. (sygn. III CKN 997/99): iar Na ladowanie gotowego produktu jest zabronione, i w rezultacie stanowi czyn nieuczciwej konkurencji, jedynie wówczas, gdy mo e wprowadzi klientów w b d co do to samo ci producenta lub produktu (por. art. 13 ust. 1 ustawy z dnia 16 zm.). Taka mo liwo uS kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji - Dz.U. Nr 47, poz. 211 ze wprowadzenia w b d nie powstanie, je eli produkt kopiowany oraz jego kopia nie znajd si na rynku. Sama mo liwo produktu na rynku, w bli ej nieokre lonej przysz znalezienia si ci, nie prowadzi do spe nienia pra przes anek okre lonych w art. 13 ust. 1 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. wie 6.3. Analiza spraw W analizowanych dokumentach procesowych podstawa prawna art. 13 u.z.n.k. zosta a powo ana w trzech sprawach. Jako samoistna podstawa nie wyst powa a nigdzie. Z dli regu y w pozwach dodatkowo znajdowa si zarzut naruszenia art. 10 oraz art. 3 u.z.n.k. We wszystkich sprawach S dy w sposób spójny i jednolity podesz y do kwestii analizy wo przes anek art. 13 u.z.n.k. uznaj c, e niezb dne dla ich realizacji jest przeprowadzenie dowodu maj cego na celu ustalenie, czy kopiowanie albo wiadome wprowadzanie podrobionych produktów do obrotu mo e wprowadzi klientów w b d co do to samo ci producenta lub produktu. ci 35 Ins W tym zakresie orzekaj ce S dy bra y pod uwag sposób oznaczania produktów wprowadzanych do obrotu, bazuj c w tym wzgl dzie na orzeczeniu S du Najwy szego stwierdzaj cym, e wyczerpuj ce i wyra ne oznaczenie producenta na opakowaniu tyt towaru oraz trwa e umieszczenie znaku towarowego bezpo rednio na produkcie wprowadzanym do obrotu, wy cza mo liwo ut to samo ci producenta, jak i produktu31.Istotn wywo ania b du, zarówno co do okoliczno ci by o rozwa enie kwestii, czy na gruncie tego przepisu legitymacj biern mo e mie tylko producent produktu, gdy tylko on mo e skopiowa jego zewn trzn posta , czy te uczestnicy dalszego m Wy szczebla gospodarczej eksploatacji skopiowanego produktu, w szczególno ci podmioty wprowadzaj ce go do obrotu. S d Najwy szy w wyroku z 14 listopada 2008 r. zakresie podkre li , i ustawy jest tak e 32 , w tym e czynem nieuczciwej konkurencji w rozumieniu art. 13 ust. 1 wiadome wprowadzenie do obrotu przez osob trzeci produktów skopiowanych w sposób okre lony w tym przepisie. iar W sprawach tych S dy orzekaj ce dopuszcza y dowód z opinii bieg ego na okoliczno wykazania na ladownictwa produktu, o którym mowa w art. 13 u.z.n.k. S du ka dorazowo by a kwestia, czy uwzgl dnienie powództwa uS Przedmiotem rozwa na gruncie tego przepisu nie b dzie stanowi o ograniczenia swobody dzia alno ci gospodarczej. Oceniane powództwa na gruncie tego przepisu zosta y oddalone. wie pra 7. Artyku 14 7.1. Stan prawny Zgodnie z art. 14 ust 1 u.z.n.k., czynem nieuczciwej konkurencji jest rozpowszechnianie nieprawdziwych lub wprowadzaj cych w b d wiadomo ci o swoim lub innym szkody. Takimi wiadomo ciami s dli przedsi biorcy albo przedsi biorstwie, w celu przysporzenia korzy ci lub wyrz dzenia m.in. przyk adowo wskazane w dalszej cz ci przepisu, wprowadzaj ce w b d informacje o wytwarzanych produktach, sytuacji wo 31 Por. np. wyrok z dnia 11.7.2002 r., I CKN 1319/00, OSNC 2003, nr 5, poz. 73. 32 Sygn.V CSK 162/08, OSNC-ZD nr C/2009, poz. 71, z glos 4, s. 125 i n. ci 36 . elechowskiego, PiP 2011, nr Ins gospodarczej lub prawnej, pos ugiwanie si nierzetelnymi wynikami bada czy nieprawdziwymi atestami (ar. 14 ust. 2 pkt. 2 i u.z.n.k.). tyt Przepis ten okre la nast puj ce konstytutywne przes anki czynu nieuczciwej konkurencji: 1) rozpowszechnianie nieprawdziwych lub wprowadzaj cych w b d informacji; 2) w celu przysporzenia korzy ci lub wyrz dzenia szkody. ut Przepis ten zak ada wi c, e w obrocie gospodarczym powinna dominowa zasada „prawdziwych informacji”, któr naruszaj m.in. dzia ania zmierzaj ce do dyskwalifikacji m Wy innego przedsi biorcy, prowadz ce zwykle do utraty wiarygodno ci i to w oczach innych uczestników rynku. W ten sposób zak ócona zostaje przejrzysto obrotu, podstawowa cecha wolnego, uczciwego rynku, podkre lana zreszt w art.10 bis Konwencji paryskiej o ochronie w asno ci przemys owej. Dzia anie takie „od zawsze” by o uwa ane za nieuczciwe. Ju w Autorzy Komentarza do iar ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji z 1926r. podkre lali, i nie jest dozwolone zmniejszanie si y atrakcyjnej przedsi biorstwa, si y zdobywania i utrzymywania klienteli poprzez nieuczciwe szkodzenie przedsi biorcy33. Czyn ten, okre lony mianem uS „oczerniania” pope nia ten, kto rozpowszechnia wiadomo ci mog ce odstraszy odbiorców lub podkopa kredyt przedsi biorcy34. Omawiany przepis u ywa dwóch okre le , które niedozwolony skutek mog wywo ,a pra mianowicie „wiadomo ci” (ust.1) oraz „informacje” (ust.2). Rozró nienie to mo e mie swoje znaczenie interpretacyjne zwa ywszy, i przyjmuje si , e rozpowszechniane wiadomo ci/informacje musz w warunkach art. 14 ust. 1 ustawy by albo nieprawdziwe, albo wprowadzaj ce w b d. O pierwszych mo e by wie komunikat ma charakter informacyjny, gdy mowa wówczas, gdy oceniany tylko taki poddaje si weryfikacji, a wi c mo liwe jest ustalenie prawdziwo ci jego tre ci. Jak wskazuje si w literaturze, przekazy zawieraj ce twierdzenia ocenne nie s obj te hipotez art. 14 ust. 1, cho uwag odnosi si zasadniczo do tre ci reklamowych35. Moim zdaniem nale y jednak przyj t , e dli wprawdzie ocenom trudno jest przypisa przymiot prawdziwo ci lub fa szu, ale mog one wo 33 Zob. A. Kraus, F. Zoll, w: Polska ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, Pozna 1929, s. 165. 34 Tam e, s. 185. 35 Zob. M.K pi ski, Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz, s. 546 ci 37 Ins jako „wiadomo ci” jednak wywo ywa wprowadzaj cy w b d skutek np. w sytuacji, gdy sprawca deliktu wybierze tak w nie form gramatyczn dla „informacji”. tyt Do wiadomo ci wprowadzaj cych w b d zaliczy nale y nie tylko wiadomo ci stricte nieprawdziwe, ale równie niepe ne czy niejasne dla odbiorcy przekazu, je li wywo uj one mylne wyobra enie o rzeczywisto ci. ut Nale y podkre li , i ze wzgl du na ustawowy wymóg celowo ci dzia ania omawiany delikt konkurencji zawsze pope niony b dzie wiadomie, a wi c w warunkach m Wy uzasadniaj cych przypisanie sprawcy winy. Dzia aj cy musi bowiem d nieuczciwego przysporzenia sobie korzy ci b do do wyrz dzenia innemu szkody 36. Istotne jest przy omawianiu zakresu tego przepisu odniesienie si do kwestii zdefiniowania poj cia „rozpowszechniania wiadomo ci”. Otó „rozpowszechnianie” jest synonimem przekazywania lub te „podawania informacji do wiadomo ci” innych osób, gdy dana wiadomo zreszt iar niekoniecznie publicznie. W konsekwencji czyn ten mo e mie miejsce tak e w sytuacji, jest przekazywana tak e jednej osobie. Stanowisko takie zaj ju dziesi tki lat temu S d Najwy szy w wyroku z 10 stycznia 1936 r.37 W uS rozpoznawanym przypadku powód zosta umieszczony na czarnej li cie agentów ubezpieczeniowych przez zak ad ubezpiecze z powodu zaleg przekazywane pomi dzy zak adami ubezpiecze poufno ci. W sytuacji tej dosz o do pope nienia czynu nieuczciwej konkurencji pomimo tego, pra przyj to, i z klauzul ci. Listy te by y kolejno informacje przekazane zosta y z zastrze eniem poufno ci. Podobnie, ju e na tle aktualnego przepisu ustawy, za niedozwolone rozpowszechnienie nieprawdziwych informacji d uzna rozes anie informacji (pism) do w skiego kr gu sprzedawców wie strzykawek do insuliny. W Komentarzach do aktualnie obowi zuj cej ustawy podkre la si , e dzia anie sprawcy czynu ma by podj te ze wywo ania okre lonego skutku38. Zakres wiadomo ci dli zastosowania art. 14 u.z.n.k. ogranicza w znacznej mierze wymóg dzia ania sprawcy „w Zob. M. K pi ski, op.cit., s. 548 oraz E.Nowi ska, M. du Vall, op. cit., s.234 37 CIII 520/34, Zb. Orz. SN 1936, z 12, poz. 450. 38 wo 36 M. K pi ski, w: Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, Komentarz, s. 547-548; E. Nowi ska, M. du Val, Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz, s. 234. ci 38 Ins celu przysporzenia korzy ci lub wyrz dzenia szkody”; delikt ten pope niony mo e by przez sprawc tylko wiadomie, a wi c z winy umy lnej. Sprawcy nale y wi c wykaza , e mia wiadomo wywo ania wprowadzaj cego w b d skutku. tyt Przedstawiony w tej opinii pogl d, podzieli S d Wojewódzki w Lublinie w wyroku z 6 marca 1997 r.39 uznaj cy, e „zakres stosowania przepisu art. 14 u.z.n.k. ogranicza ut wymóg dzia ania sprawcy w celu przysporzenia korzy ci lub wyrz dzenia szkody (dolus coloratus). A zatem sprawca musi wiadomie - chc c lub co najmniej godz c si na to m Wy rozpowszechnia wiadomo ci wprowadzaj ce w b d i czyni to z tym konkretnym, wy ej wymienionym zamiarem”. Jak wskazano, co zreszt wynika wprost z przepisu, przes ank skutecznego postawienia zarzutu na podstawie art. 14 jest ustalenie, e sprawca dzia celowo, zmierzaj c do uzyskania korzy ci lub wyrz dzenia szkody. W odniesieniu do art. 14 nale y przyj szkod , e jest zarówno uszczerbek maj tkowy, jak i niemaj tkowy. Przypisanie zarówno iar odpowiedzialno ci cywilnej, jak i karnej nie wymaga wykazania, czy skutek ten rzeczywi cie nast pi . Musi on jednak by obj ty wol oraz wiadomo ci nieuczciwego d uS ch ci wyrz dzenia szkody. St d mo na wnosi , sprawcy, a wi c równocze nie enia do uzyskania korzy ci b e delikt, o którym mowa, mo e zosta pope niony w warunkach, w których sprawcy mo e by w takim wypadku na celowym d eniu do osi gni cia po przypisana wina, polegaj ca danych rezultatów w sposób pra bezprawny, tj. przez rozpowszechnianie nieprawdziwych lub wprowadzaj cych w b d informacji we wskazanym w art. 14 zakresie. Je li sprawc jest przedsi biorca, zwykle dzie on wiadomy rynkowych skutków swoich dzia z art. 6 KC rozk adem ci wie W przypadku powo ania art. 14 u.z.n.k. jako podstawy prawnej., zgodnie z wynikaj cym aru dowodu wykazanie, i rozpowszechnianie nieprawdziwych lub wprowadzaj cych w b d wiadomo ci by o dokonane z zamiarem wywo ania skutków okre lonych w ustawie, spoczywa na powodzie, kwestia za prawdziwo ci informacji dli jej braku - po stronie pozwanego. wo 39 IX GO-269/96, cyt. za R. Skubiszem, R. Saganem, Prawo reklamy, Lublin 1998, s. 435-448, s. 442. ci 39 Ins Pope nienie omawianego czynu jest tak e penalizowane. Zgodnie zatem z art.26, 1. Kto rozpowszechnia nieprawdziwe przedsi biorstwie, w lub szczególno ci wprowadzaj ce o osobach w b d kieruj cych wiadomo ci o przedsi biorstwem, tyt wytwarzanych towarach, wiadczonych us ugach lub stosowanych cenach albo o sytuacji gospodarczej lub prawnej przedsi biorstwa, w celu szkodzenia przedsi biorcy, podlega ut karze aresztu albo grzywny. 2. Tej samej karze podlega, kto, w celu przysporzenia korzy ci maj tkowej lub osobistej sobie, swojemu przedsi biorstwu lub osobom trzecim, rozpowszechnia nieprawdziwe lub wprowadzaj ce w b d wiadomo ci o swoim m Wy przedsi biorstwie lub przedsi biorcy, w szczególno ci o osobach kieruj cych przedsi biorstwem, wytwarzanych towarach, wiadczonych us ugach lub stosowanych cenach albo o sytuacji gospodarczej lub prawnej przedsi biorcy lub przedsi biorstwa. iar 7.2. Orzecznictwo S du Najwy szego Brak w tym zakresie opublikowanych orzecze S du Najwy szego. Jednak e do przepisu tego Sad ten odnosi si w sprawach dotycz cych zarzutu prowadzenia reklamy uS wprowadzaj cej w b d, np. w wyroku z 13 marca 2006 r., I CSK 85/0640. 7.3. Analiza spraw pra W analizowanych sprawach podstawa prawna art. 14 u.z.n.k. zosta a przywo ana w sze ciu przypadkach. Jako samoistna podstawa w trzech sprawach. Nie by o regu y co do wskazania przez powodów dodatkowych podstaw prawnych, ale wie faktyczny spraw by z zwykle stan ony. W post powaniach tych w obu instancjach, S dy orzeka y spójnie. Oddalaj c powództwo w zakresie da e pozwany swoim zachowaniem do wyrz dzenia szkody powodowi oraz wiadomie w sposób nieuczciwy dli nieudowodnione, opartych o art. 14 u.z.n.k., uznawa y przede wszystkim za e w chwili dokonania tego czynu nieuczciwej konkurencji wiedzia , e rozpowszechniane informacje s nieprawdziwe. W 40 OSNC 2009, nr 2, poz. 34 ci 40 wo tym zakresie prowadzone by o post powanie dowodowe. Ins W sprawach tych S dy cz sto wskazywa y, e w sytuacji gdy powód nie jest w stanie wykaza zawinionego i podstaw prawn wiadomego dzia ania pozwanego, wówczas odpowiedni dochodzonych roszcze powinien by art. 3 ust.1 u.z.n.k., o ile tyt wykazany zosta stan zagro enia interesów gospodarczych powoda. Zwracano tak e uwag , ut kodeksu cywilnego z e w sytuacji kumulacji podstaw prawnych z u.z.n.k. oraz tytu u naruszenia dóbr osobistych informacjami, istotne jest odpowiednie ocenienie rozk adu ci rozpowszechnianymi aru dowodu w zakresie u.z.n.k. ci za na m Wy wykazania prawdziwo ci rozpowszechnianych twierdze , wskazuj c, e na gruncie ar wykazania zaistnienia odpowiednich przes anek spoczywa na powodzie, gruncie kodeksu cywilnego w sytuacji naruszenia dóbr osobistych rozpowszechnianymi informacjami w g ównej mierze na pozwanym. dy podkre la y, e podnoszenie zarzutów w oparciu o przepisy prawa w toku post powania administracyjnego czy cywilnego nie mo e stanowi realizacji przes anki z uS iar art. 14 u.z.n.k. 8. Artyku 15 art. 15 ust. 1 pkt 4 u.z.n.k. 8.1. Stan prawny e cyt. pkt 4) art. 15 ustawy, odrzucony na etapie prac pra Podkre lenia wymaga, sejmowych, do tekstu ustawy w czy Senat, bez wi kszej zreszt refleksji, podkre laj c jedynie w uzasadnieniu Uchwa y, e „daje wyraz swemu przekonaniu o naganno ci stosowania przez du e sklepy praktyk pobierania dodatkowych op at za przyj cie towaru wie do sprzeda y”. W konsekwencji jest to jeden z tych przepisów ustawy, które s trudne do jednoznacznej interpretacji, co prowadzi do szeregu w tpliwo ci, niesprzyjaj cych pewno ci obrotu. dli Kluczowy dla dalszych ocen jest zawarty w ust. 1 art.15 ustawy zwrot „utrudnianie” (dost pu do rynku), i cho by z tego wzgl du nale y podj prób jego przybli enia, nale y, wo szczególnie wobec braku ustawowej definicji. Na wst pie podkre li e nie zawsze wkroczenie w cudz sfer aktywno ci gospodarczej wywo a niedozwolony tym przepisem skutek, gdy z istoty swojej ka de dzia anie konkurencyjne mo e negatywnie wp ywa na szans innego przedsi biorcy (konkurenta) na rynku, a tym samym na jego zyski. Kieruj c si znaczeniem s ownikowym, omawiany termin oznacza stwarzanie ci 41 Ins trudno ci, przeszkód, czynienie trudnym. W „utrudnianiu” tym tkwi musz elementy nieuczciwo ci, aby okre lone dzia anie stanowi o delikt, o którym mowa. tyt Przechodz c do kolejnej przes anki ustawowej wskaza nale y, e nieuczciwe dzia anie, o którym mowa, musi mie wp yw na prowadzon dzia alno gospodarcz przez innego uczestnika obrotu, a to poprzez stwarzanie barier w „dost pie do rynku”. Termin ut „dost p” (do rynku) nale y rozumie szeroko, obejmuj c tym poj ciem swobod wej cia na rynek, wyj cia z niego, a tak e oferowania na nim swoich towarów lub us ug. m Wy Istotnym problemem, jaki wy ania si na tle art. 15 ustawy, jest kwestia, czy dla powo ania si na ochron z przepisu tego p yn wystarczaj ce jest, e konkretny stan faktyczny realizuje przes anki zawarte w kolejnych postanowieniach tego artyku u, czy te konieczne jest wykazanie, e zarzucany czyn utrudnienia dost p do rynku. Kwesta ta by a i nadal jest sporna, w szczególno ci na gruncie deliktu okre lonego w pkt 4) ust.1 do tego problemu w Komentarzu do pkt 4) art.15 ustawy iar art.15 ustawy. Odnosz c si podniesiono m.in., i „ stwierdzenie faktu pobrania takich op at powinno stanowi jedynie punkt wyj cie analizy wyst pienia czynu utrudniania dost pu do rynku. Za ka dym razem dost pu do rynku”41. W szeregu orzecze uS konieczne jest w szczególno ci zbadanie, czy pobranie op aty skutkowa o utrudnieniem s dowych, których liczba w ostatnich latach wzrasta a lawinowo, pra zw aszcza w odniesieniu do czynu polegaj cego na nieuczciwym pobieraniu tzw. op at pó kowych, prezentowane by y w omawianym zakresie ró ne pogl dy. I tak, w wyroku warszawskiego S du Apelacyjnego z 15 marca 2011 r.42, S d ten m.in. przyj , e je li w wyniku badanych dzia nie nast puje utrudnienie w prowadzeniu dzia alno ci wie gospodarczej, cho by dlatego, e dany podmiot nie ma na w ciwie okre lonym rynku na tyle istotnej pozycji, aby móc wp ywa na sytuacj na tym rynku, w szczególno ci na dost p do odbiorców detalicznych, albo e konsumenci preferuj jednak ma e sklepy dli 41 42 wo Zob. T. Skoczny, M. Bernatt, w: Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz , s. 612; zob. równie E. Nowi ska, M. du Vall, Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz , s. 247; I. Nestoruk, Glosa do wyroku SN z 26.01.2006 r., II CK 378/05, Glosa 2007, nr 1, s. 97 i n.; K. Szczepanowska–Koz owska, Pobieranie innych ni mar a handlowa op at za przyj cie towaru do sprzeda y. Glosa do wyroku SN z 26.01.2006 r., II CK 378/05, Glosa 2007, nr 2, s. 109 i n. I ACa 1162/ 10, Lex Polonica 2607449. ci 42 Ins osiedlowe, to nie mo na mówi o jakimkolwiek utrudnianiu dost pu. Dostawca powinien wykaza , e dzia ania sieci utrudniaj mu rynkow konfrontacj sprzedawanych przez niego towarów. Z kolei S d Okr gowy w Krakowie w wyroku z 29 pa dziernika 2008 r.43 tyt przyj , e wyliczenie zawarte w art. 15 ust. 1 u.z.n.k. ma charakter przyk adowy, a zatem dla kwalifikacji danego czynu znaczenie ma nie podobie stwo do którego z nich, lecz ut spe nienie ogólnych przes anek z art. 3 ust. 1 i art. 15 ust. u.z.n.k.44. Jednak e w wyroku z 26 stycznia 2006 r.45 SN stwierdzi : „w obecnym stanie prawnym m Wy sprawa jest stosunkowo prosta. Z dniem 15.12.2002 r. wszed w ycie art. 1 pkt 3 ustawy z 5.7.2002 r. o zmianie ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz.U. Nr 126, poz. 1071), nowelizuj cy art. 15 tej e ustawy. Zmiana polega a na wyra nym sformu owaniu, czynem nieuczciwej konkurencji jest utrudnianie innym przedsi biorcom dost pu do rynku, m.in. przez pobieranie innych ni mar a handlowa op at za przyj cie towaru do sprzeda y (pkt 4 tego przepisu). Nie ulega w tpliwo ci, e pod rz dem przepisu w iar obecnej tre ci zastrzeganie dodatkowych op at za tzw. wej cie do sklepu (pó kowe), czy, jak to mia o miejsce w sprawie niniejszej, kwot na otwarcie, jest zabronione, a ustawa uS wyra nie kwalifikuje takie zachowanie jako czyn nieuczciwej konkurencji”. Podobn drog ocenn przyj y S dy ni szych instancji. Aktualnie do kwestii tej nawi zuje wyrok S du Najwy szego z 25 pa dziernika 2012 r.46, zgodnie z którym „zasadnym okaza si równie zarzut b dnej wyk adni art. 15 ust.1 pkt pra 4 u.z.n.k wskutek przyj cia przez S d odwo awczy, e przes anka „utrudniania innym przedsi biorcom dost pu do rynku” musi by zdaniem strony skar w procesie wykazana, podczas, gdy cej jest ona obj ta domniemaniem. S d Apelacyjny uzna bowiem, wie e w sprawie tej nie sposób poczyni koniecznego ustalenia, e jeden przedsi biorca utrudnia drugiemu dost p do rynku (s. 22 uzasadnienia), poniewa w jego ocenie powód nie zdo jednak udowodni takiego w nie zachowania pozwanego przez pobieranie innych ni mar a handlowa nienale nych op at, jako nieb IX GC 159/08, niepubl. 44 Wyrok z 16.06.2008 r., IX GC 155/08, niepubl. 45 II CK 378/05, Wokanda 2006, nr 6, poz. 8. 46 I CSK 147/12, LEX nr 1231301. ci 43 e ustawodawca wskaza jedynie wo 43 dli us ugi. Konstrukcja art.15 pkt 1-5 u.z.n.k. dowodzi, cych zap at za konkretne Ins przyk adowo na postacie takich zachowa , których wyst pienie w stanie faktycznym sprawy przes dza o utrudnianiu innym przedsi biorcom dost pu do rynku, które to zachowanie jest jednym z czynów nieuczciwej konkurencji. Je eli wi c stan faktyczny tyt sprawy wype nia hipotez normy wynikaj cej z art. 15 ust. 1 pkt 1-5 u.z.n.k. to nie jest konieczne dodatkowo wykazywanie, e w nast pstwie któregokolwiek z zachowa ut okre lonych w pkt 1-5 tego przepisu dosz o do utrudniania innym przedsi biorcom dost pu do rynku.” m Wy Jednak e T.Skoczny, M.Bernatt podnosz , i kluczowe dla zaklasyfikowania danego zachowania jako czynu nieuczciwej konkurencji jest wykazanie w ka dym przypadku, e dosz o do utrudnienia dost pu do rynku. Zatem bez wzgl du na to, czy op aty dodatkowe naliczane niezale nie czy te b stanowi cz mar y, s d powinien zbada , czy pobieranie tych op at skutkowa o utrudnieniem do rynku dostawcy47. iar Przechodz c do dalszych kwestii, zwi zanych z zakazem pobierania tzw. op at pó kowych podkre li nale y, e nieuczciwo zwykle bezzasadne gospodarczo obci w tym przypadku przejawia si poprzez enie finansowe dostawcy z tytu u ponoszonych uS op at finansowych, niewspó miernie wi ksze ni koszty w asnej akcji marketingowej. d Apelacyjny w wyroku z 13 listopada 2008 r.48 trafnie uj u.z.n.k. podkre laj c, istot art. 15 ust.1 pkt 4 e przepis ten „dotyczy w szczególno ci relacji wyst puj cych cicielami du ych obiektów handlowych czy te pra pomi dzy dostawcami towaru a w przedsi biorcami prowadz cymi handel sieciowy, cechuj cymi si znacz pozycj na rynku handlu detalicznego. Czyn nieuczciwej konkurencji, polegaj cy na pobieraniu innych ni mar a handlowa op at za przyj cie towaru do sprzeda y, prowadzi do wie uzyskiwania przez sprzedawców detalicznych nie tylko zysku wynikaj cego z narzuconej mar y, ale tak e dodatkowych dochodów kosztem dostawców, którzy zmuszeni s rezygnowa ze znacznej cz ci swoich dochodów zwi zanych z dostarczeniem dli towarów”. Czyn nieuczciwej konkurencji z art. 15 ust. 1 pkt 4 u.z.n.k. wymaga spe nienia dwóch koniecznych przes anek: pobrania innych ni mar e T. Skoczny, M. Bernatt, w: J. Szwaja, Komentarz 2013, s. 609. 48 sygn. I ACa 718/08, LEX nr 519305. oraz ci 44 op at wo 47 handlowe Ins uwarunkowania przyj cia towaru do sprzeda y od wyra enia zgody na ich uiszczenie. W celu pe nego zrozumienia ratio legis zasadnym jest wyja nienie kluczowych poj sk adowych zastosowanych w omawianym przepisie. tyt .W ustawie o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji nie ma definicji poj cia „mar y handlowej”. W glosie do orzeczenia ut K. Szczepanowska-Koz owska S du Najwy szego z podkre li a kontrowersje problem a mianowicie, niezwykle istotny 26 stycznia 2006 r.49, i do dzi budz cy e niestety w uzasadnieniu nie znajdujemy m Wy wyja nienia kwestii podstawowej dla zakresu stosowania tego przepisu tj co nale y rozumie pod sformu owaniem „inne ni mar a handlowa op aty za przyj cie towaru do sprzeda y”50. Autorka s usznie uwa a (o czym dalej b dzie bli ej mowa), e nie mo na aprobowa tezy, i które nie stanowi wszystkie wiadczenia pieni ne dostawcy na rzecz kupuj cego, wiadcze wynikaj cych z umowy sprzeda y, b wskazywa y na istnienie omawianego czynu nieuczciwej konkurencji. W konkluzji podkre la, i w ramach oprócz wiadcze iar istniej cej swobody umów mo liwe jest takie ukszta towanie stosunków umownych, gdzie typowych dla umowy sprzeda y, strony b wiadcze dodatkowych, w zobowi zane do ciwych dla innych typów umów. Stanowisko to jest moim uS zdaniem zasadne, o czym dalej b dzie bli ej mowa. Wobec braku stosownej definicji si gn nale y do art. 3 ust. 1 pkt 6 ustawy z 5 lipca 2001 r. o cenach51. Przepis ten okre la mar jako ró nic mi dzy cen pra odsprzeda y. uzyskan handlow przez kupuj cego a cen zakupu; jest to mar a kupuj cego (nabywcy), która powinna zasadniczo pokry koszty sprzeda y (odsprzeda y) danego towaru, z uwzgl dnieniem zysku52. Z kolei mar a po stronie dostawcy (sprzedaj cego), producentem) a uzyskan od kupuj cego cen . Zapewne o tej „mar y” jest mowa w II CK 378/05, „Wokanda” 2006, nr 6, poz. 8 50 51 mar a handlowa op at za przyj cie wo K. Szczepanowska-Koz owska, Pobieranie innych ni towaru do sprzeda y, Glosa 2007, nr 2, s. 106 i n. dli 49 wie to jego zarobek, a wi c ró nica pomi dzy kosztem wyprodukowania towaru (je li jest Ustawa z dnia 5 lipca 2001 r. o cenach (Dz. U. 2001 Nr 97 poz. 1050). 52 Zob. E. Nowi ska, M. du Vall , Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz, s. 270; T. Skoczny, M. Bernatt, w: Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz , s. 608. ci 45 Ins omawianym przepisie53. Jednak e tak rozumianej „mar y” nabywca nie „pobiera”, nadal zatem pozostajemy w kr gu interpretacji. tyt W praktyce, dodatkowe wiadczenia dostawców bywaj ró nie okre lane, w tym jako: op aty za zawarcie umowy z sieci , tj. za samo wej cie nowego dostawcy do danej sieci; op aty za umieszczenie na pó ce i odpowiednie wyeksponowanie okre lonej ilo ci towaru ut (tzw. op aty pó kowe); op aty za wprowadzenie towaru do sieci informatycznej sieci handlowej; rabaty na rachunku, bonusy od obrotów kwartalne i roczne, bonusy na wzrost m Wy obrotu, rabaty na otwarcie czy op aty za us ugi marketingowe i reklamowe, op aty za us ugi logistyczne i inne54. Mia y i maj (czy dostawy) towaru, miejsce sytuacje, w których w razie sprzeda y wiadczenia pieni ne spe nia nie tylko kupuj cy, lecz tak e sprzedawca (dostawca), co zreszt w obrocie gospodarczym nie jest takie rzadkie (np. zobowi zania zawarte w umowach mieszanych). iar Stanowisko s dów w odniesieniu do kwalifikowania dodatkowych wiadcze pieni nych („op at”) ze strony dostawców (sprzedawców), jako niedozwolonej mar y, nie by o i nie jest jednolite. W szczególno ci ró nice zaznaczaj obci zawarcia w umowie w odniesieniu do kwestii, czy dostawy (sprzeda y) dodatkowych zobowi za uS sam fakt si aj cych dostawc finansowo, stanowi delikt konkurencji, czy te konieczne jest w takim przypadku ustalenie ekwiwalentno ci wiadcze , a wi c powstania korzy ci po obu stronach umowy, co przes dza oby b przes anki „utrudniania pra dost pu do rynku”, b o nierealizowaniu si o uznaniu, e nie ma tu miejsca op ata za przyj cie towaru do sprzeda y. W szeregu orzeczeniach a i w stanowiskach doktryny dotycz cych omawianego deliktu, rynkowej maj pewna rozbie no ocen, niezale nie od niej niew tpliwie w praktyce wie daje si zauwa miejsce czyny niedozwolone, o których mowa. Element nieuczciwo ci w dzia aniu kupuj cego – zwykle „du ej” sieci handlowej – pojawia si gdy op aty marketingowe ponoszone przez dostawc s m.in. wówczas, dla niego – przy rozwa eniu dli tak e szczególnych korzy ci, jakie wynikaj z faktu dost pu do rynku, na którym sieci funkcjonuj niewspó miernie wi kszym obci Zob. K. Szczepanowska-Koz owska, op. cit., s. 107-108. 54 eniem finansowym ni koszty wo 53 - Por. I. Nestoruk, Op aty za przyj cie „towarów do sieci sklepów a ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, Glosa 2007, nr 2, s. 100-101; D. du Cane, Obecny stan prawa..., s. 113 i n.; J. Sroczy ki, M. Mioduszewski, w: A. Michalak i in., Ustawa o zwalczaniu..., s. 518. ci 46 Ins ewentualnego stworzenia samodzielnej akcji, tj. bez powi zania dostawy/sprzeda y towarów okre lonemu nabywcy, op aty za jej z umow wiadczenia nie s negocjowane, za one same nie maja dla dostawcy odpowiedniego znaczenia tyt z przes anek czynu nieuczciwej konkurencji rynkowego. Utrudnianie dost pu do rynku jest jedn ut z art. 15 ust. 1 pkt 4 u.z.n.k., któr ekwiwalentno ci (inn ni z punktu widzenia wiadczenia, jakie dostawca otrzymuje za wniesion dodatkow mar a handlowa). W zwi zku z zamieszczeniem w umowie klauzul m Wy op at nale y rozpatrywa zakazanych na mocy art. 15 ust. 1 pkt 4 u.z.n.k., zgodnie z art. 58 § 1 i 3 k.c. dochodzi do niewa no ci ex lege umowy w tej cz ci. Je eli za niedozwolone op aty zosta yby uj te w sposób sprawiaj cy wra enie wiadcze wzajemnych za dodatkowe dzia ania które de facto nie mia y miejsca – wówczas nale pozorn czynno prawn , maj takie dzia anie jako za cel ukrycie czynno ci prawnej zakazanej (art. 83 § iar 1 k.c.). Mi dzy dostawc oby okre li i sprzedawc a kupuj cym mog umowne, uzasadniaj ce obowi zek wiadczenia pieni jednak e powsta relacje nego po stronie dostawcy oraz uS sprzedawcy, o ile us ugi z tytu u wniesionych op at dodatkowych b faktycznie wiadczone, co w efekcie nie b dzie stanowi o czynu okre lonego w art. 15 ust. 1 pkt 4 u.z.n.k.”. Doktryna nie zaj a jednolitego stanowiska wzgl dem wszystkich aspektów art.15 ust. 1 pra pkt 4. Tak te sporn pozostaje kwestia, czy w ka dym wypadku pobieranie innych ni mar a handlowa op at pope niony zostanie czyn nieuczciwej konkurencji. Przyjmuje si , e je eli pomimo pobierania takich op at nie dojdzie do utrudnienia przedsi biorcy wie dost pu do rynku, to wówczas przepis ten nie znajdzie zastosowania55. Za przyk ad podaje si w tym przypadku sytuacj , gdy przedsi biorca godz cy si na takie warunki umowy móg by oferowany towar zby w takiej samej ilo ci innym przedsi biorcom (a za ich po rednictwem konsumentom), jednak e wybra przedsi biorc daj cego op at za dli przyj cie towaru do sprzeda y – je eli per saldo ostatnio wskazana sprzeda jest ekonomicznie bardziej op acalna. Stanowisko to nie zosta o podzielone w pe ni przez wo reszt prawniczej doktryny, zdaniem której dla identyfikacji czynu obj tego hipotez art. 55 Zob. E. Nowi ska, M. du Vall, Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz, Warszawa 2010, s. 236. ci 47 Ins 15ust. 1 pkt 4 u.z.n.k. nie ma zarówno znaczenia, czy towary mo na by o zby innemu przedsi biorcy, czy te dana transakcja by aby bardziej lub mniej op acalna56. tyt 8.2. Orzecznictwo S du Najwy szego ut 1) Wyrok S du Najwy szego z dnia 26 stycznia 2006 r. (sygn. II CK 378/05): Nowelizacja przepisu art. 15 ustawy polega a jedynie na konkretyzacji okre lonego m Wy zachowania jako czynu nieuczciwej konkurencji, stanowi c wyraz dezaprobaty ustawodawcy dla rozpowszechnienia si wskazanych praktyk i jednoczesne atwienie ich prawnej kwalifikacji. Prowadzi to do wniosku, e je eli przed dniem tej nowelizacji czyn opisany w tre ci art. 15 ust. 1 pkt 4 u.z.n.k. nie by wyra nie zdefiniowany w rozdziale 2 tej ustawy, to nie stanowi to przeszkody do uznania w konkretnym przypadku, e pobieranie przez przedsi biorstwo handlowe „innych ni iar mar a handlowa op at za przyj cie towaru do sprzeda y” stanowi o – równie przed nowelizacj – czyn nieuczciwej konkurencji. Art. 3 ustawy ma bowiem charakter klauzuli generalnej, jako ogólnego zakazu nieuczciwej konkurencji, pozwalaj c w sprawy uS okoliczno ciach na takie negatywne zakwalifikowanie dzia ania przedsi biorcy tak e wtedy, kiedy przepis szczególny wprost tego dzia ania tak nie definiuje. pra 2) Wyrok S du Najwy szego z dnia 12 czerwca 2008 r. (sygn. III CSK 23/08): O utrudnieniu dost pu do rynku mo e wiadczy m.in. powszechno praktyki zawierania umów marketingowych towarzysz cym umowie sprzeda y towarów do finansowej relacji porozumie wie sieci (z ka dym dostawc towarów), zachwianie odpowiedniej, rzeczowej i marketingowych (ich cz stotliwo ci i okresów) do sprzedawanej do sieci masy towarowej (zjawisko tzw. nadmarketingu), narzucanie dli sprzedaj cemu (dostawcy) odpowiednich postaci wielu rabatów (w ramach dostawy tego samego towaru do sieci), tworzenia niejasnych z punktu widzenia umowy wo 56 Zob. C. Banasi ski, M. Bychowska, Utrudnianie dost pu do rynku poprzez pobieranie innych ni mar a handlowa op at za przyj cie towarów do sprzeda y (art. 15 ust. 1 pkt 4 u.z.n.k.), Przegl d Prawa Handlowego 2008, nr 4, s. 13. ci 48 Ins ównej (sprzeda y) tzw. bud etów promocyjnych o charakterze tzw. kredytu handlowego, zawieranie umów o promocj towaru renomowanego i innych. tyt 3) Wyrok S du Najwy szego z dnia 25 pa dziernika 2012 r. (sygn. I CSK 147/12): Je li z ustalonego stabilnie stanu faktycznego wynika oby, e takie us ugi zlecone ut przez sprzedawc zosta y bezspornie faktycznie wykonane przez kupuj cego na rzecz sprzedawcy i to w zakresie i w sposób okre lony zgodnie z umow stron, to wówczas dopiero, wynagrodzenie zap acone w wysoko ci ekwiwalentnej za m Wy rzeczywi cie spe nione wiadczenie niepieni ne, nie b dzie stanowi innej ni mar a handlowa op aty za przyj cie towaru do sprzeda y. 4) Wyrok S du Najwy szego z dnia 8 listopada 2013 r. (sygn. I CSK 46/13) Sama prawna skuteczno nie w przes dza iar marketingowo-promocyjnych zawartych umowie sprzeda y wyst pienia deliktu porozumie nieuczciwej konkurencji; decyduj ce znaczenie dla takiej oceny ma natomiast stwierdzenie, e uzyskana przez kupuj cego op ata stanowi w istocie pobranie od sprzedaj cego uS innej ni mar a handlowa op aty za przyj cie towaru do sprzeda y. 5) Wyrok S du Najwy szego z dnia 20 lutego 2014 r. (sygn. I CSK 236/13) Sposób zdefiniowania mar y handlowej w art. 3 ust. 1 pkt 6 ustawy o cenach nie pra atwia oceny, skoro wyja nia tylko, e mar a ta stanowi ró nic acon wynikaj przez kupuj cego a cen uprzednio zap acon mi dzy cen przez przedsi biorc , z kosztów i zysku przedsi biorcy i e mo e by wyra ona kwoto lub w wie procentach. Wobec swobody okre lenia ceny p aconej przez kupuj cego (art. 353¹ k.c.) i mo liwo ci jej oznaczania poprzez wskazanie podstaw (art. 536 § 1 k.c.) w poj ciu mar y handlowej mieszcz si wszelkie, cho by minimalne nadwy ki ceny kupna nad kosztami i zyskiem przedsi biorcy. Nie wynika te z tej definicji, aby wielko dli mar a musia a stanowi sta . Praktyka gospodarcza ukszta towa a zasady oferowania towarów na korzystniejszych zasadach w wypadku, gdy wo transakcja przybiera wi ksze rozmiary, co stanowi refleks ekonomicznych regu dotycz cych op acalno ci produkcji i handlu w mniejszej i wi kszej skali. Zasadniczo wi c zbywanie wi kszej ilo ci towaru po ni szej cenie nie stanowi dzia sugeruj cych naruszanie regu konkurencji. ci 49 Ins Dodatkowo prosz zwróci uwag na tre postanowienia S du Najwy szego z 29 pa dziernika 2014 r., sygn, III CSK 243/14. tyt 8.3 Analiza spraw ut W analizowanych podstawa prawna art. 15 ust. 1 pkt 4 u.z.n.k. zosta a przywo ana w 102 sprawach, w tym jedynie w 22 jako samoistna. Wielokrotnie przez art. 3 u.z.n.k. kwesti badan przez S dy by o ustalanie problemu nieuczciwo ci m Wy Zasadnicz stosowania op at („pó kowych”) innych ni mar a handlowa, ukrytych najcz postaci us ug: „us ug EDI”, „premii pieni ciej pod nej”, „wynagrodzenia z tytu u scentralizowanej atno ci”, „us ug logistycznych”, „akcji promocyjnych”, „us ug marketingowych”, „us ugi testowania nowych produktów”, „skarbonki”, „dodatkowej us ugi promocyjnej na otwarcie sklepu”, „us ugi ekspozycyjnej”, „us ugi reklamy”, „us ugi w zakresie handlu detalicznego”, iar „programu lojalno ciowego” czy „dodatkowych us ug”. Istotne by o tak e badanie, czy us ugi te by y faktycznie spe nione. Niezale nie od tego, uS czy us uga taka nie zosta a faktycznie spe niona, czy te spe niona zosta a pozornie – op aty ukrywane pod postaci dodatkowych umów, zawieranych obok podstawowej umowy o wspó pracy handlowej, by y uznawane za niedozwolone. dla wi kszo ci orzecze negatywna ocena sytuacji, kiedy w zakresie art. 15 ust. 1 pkt 4 u.z.n.k. by a pra Znamienn to strona pozwana (tak e w trakcie negocjacji) narzuca a w stosownych przepisach umownych i klauzulach dodatkowe op aty wie stanowi ce conditio sine qua non zawarcia umowy g ównej. Wraz z zawarciem ramowych umów o sprzeda y narzucano dostawcom obowi zek zawarcia szeregu dodatkowych ustale lub dodatkowych umów, których przedmiotem by o pobieranie innych ni mar a handlowa op at z tytu u dopuszczenia towarów do sprzeda y, a które to e nie dli nie podlega y de facto negocjacji. Powodowie podkre lali, postawionych im warunków wspó pracy z pozwanym, gdy zrezygnowa wi za oby si z to z zaprzestaniem wspó pracy i ust pieniem pola konkurencji, co samo w sobie stanowi oby Zarówno kwestie negocjacji, jak równie faktycznego wo strat finansow . wiadczenia us ug, by y niejednokrotnie zwi zane z problematyk ekwiwalentno ci op at. S dy podkre la y, e 50 ci fakt negocjowania tre ci umowy nie ma wp ywu na dokonanie oceny zawartych w niej Ins zobowi za dodatkowych jako nienale nych, gdy dodatkowo us ugi (która faktycznie mia a by pozwala o z kolei na przyj cie, i zwykle postanowienie dot. op acanej wiadczona) nie zawiera y jej opisu, co nie op ata np. logistyczna by a ekwiwalentna do tyt wiadczonych przez pozwanego us ug. W omawianych sprawach podnoszono, e domniemanie narzucania zabronionych op at ut za przyj cie towaru do sprzeda y mo e by obalone poprzez udowodnienie przez stron pozwan , i wiadczenia wzajemne mia y charakter ekwiwalentny lub gdy wykazane podj cia wspó pracy nawet bez wyra enia zgody na m Wy zostanie, e strona mia a mo liwo takie wiadczenia. Cz ciowe zmiany orzecze dów Apelacyjnych, S dów I instancji, zawarte w uzasadnieniach wyroków dotyczy y najcz ciej niew ciwego naliczania odsetek ustawowych za opó nienie przez strony powodowe. S dy Apelacyjne podkre la y w tych e wiadczenie z tytu u bezpodstawnego wzbogacenia ma charakter iar kwestiach, bezterminowy, wi c do okre lenia terminu jego spe nienia stosowa nale y art. 455 k.c., zgodnie z którym je eli termin spe nienia wiadczenia nie jest oznaczony ani nie wynika z uS ciwo ci zobowi zania, wiadczenie powinno by spe nione po wezwaniu d wykonania. W wi kszo ci spraw w ustawowych za opó nienie by nika do ciw dat pocz tkow naliczania nale nych odsetek dopiero dzie po minionym terminie wezwania pozwanego do zap aty dochodzonych pozwem kwot (art. 481 § 1 k.c.). W tym zakresie pra istotne jest przywo ane powy ej postanowienie S du Najwy szego z pa dziernika 2014r. W nielicznych przypadkach s dy oddala y powództwo zaznaczaj c, e nie dosz o do wyczerpania znamion art. 15 ust. 1 pkt 4 u.z.n.k., gdy op aty zastrze one w umowie o wie wspó prac handlow nie utrudnia y powodowi dost pu do rynku: powód mia mo liwo sprzeda y swoich towarów do sklepów prowadz cych sprzeda . Chocia op aty uiszczane przez powoda pozwanemu stanowi y ekwiwalent wiadczonych przez niego wiadcze dodatkowych, za które dli us ug, to pozwany jednak wykaza fakt wykonania przewidziano op aty dodatkowe. W nielicznych sprawach S dy pierwszej instancji zgadza y si przewa aj e stron pozwana cz ci da strony powodowej, zaznaczaj c wo jednocze nie, z wiadczy a w okre lonym zakresie pewne us ugi promocyjne, stanowi ce ekwiwalent zap aconych przez powoda kwot (najcz ciej by to druk folderów reklamowych i ekspozycja towarów w sposób przyci gaj cy uwag ci 51 Ins klientów). Orzeczenia oddalaj ce powództwa stanowi y rzadko stanowiska S dów uznaj cych s uszno na tle dominuj cego roszcze strony powodowej. tyt Uznaj c za zasadne roszczenia wynikaj ce z art. 18 ust. 1 pkt 5 u.z.n.k. S dy niejednokrotnie zaznacza y, e cho bezpo rednie wzbogacenie sensu stricte nie mia o miejsca, gdy op aty inne ni mar a handlowa i premie by y naliczane w drodze ut potr cenia wzajemnych nale no ci, to jednak za bezpodstawne wzbogacenie uznawano zmniejszenie pasywów (np. zmniejszenie zobowi za pozwanego wobec powoda z Najcz m Wy tytu u ceny za zakupiony towar). ciej przytaczanym orzeczeniem SN w uzasadnieniach s dów obu instancji by wyrok z 26 stycznia 2006 r.57, (sygn. II CK 378/05), jednocze nie krytykowany przez doktryn prawnicz wytykaj mu brak analizy przes anki utrudniania dost pu do rynku. Jak wspomniano, 16 pa dziernika 2014 r. Trybuna Konstytucyjny rozpozna skarg iar konstytucyjn , w której skar cy wnosi o stwierdzenie niezgodno ci art. 15 ust. 1 pkt 4 u.z.n.k. z art. 2, art. 20, art. 22, art. 31 ust 1-3 oraz art. 121 ust. 2 Konstytucji RP. Trybuna orzek , e art. 15 ust. 1 pkt 4 u.z.n.k. jest zgodny z art. 20 w zw. z art. 22 uS Konstytucji RP, za w pozosta ym zakresie umorzy post powanie. W uzasadnieniu Trybuna Konstytucyjny zauwa , e badany przepis ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji stanowi rozwi zanie przydatne do realizacji celu zak adanego przez pra prawodawc , jak równie odpowiada potrzebom i strukturze rynku, na którym dominuj wielkopowierzchniowe obiekty handlowe. Stanowisko decyzji Trybuna u podparte zosta o badaniami prawno-ekonomicznymi, podkre laj cymi dualistyczny pod wzgl dem konkurencyjno ci charakter zakazu pobierania „op at za przyj cie towaru do sprzeda y”. wie Wskazano na nieodzowno przepisu wzgl dem prawid owej realizacji wolno ci umów, wiod cej do ochrony normy wywodzonej z art. 353¹ KC. Trybuna podtrzyma dotychczasow lini orzecznicz zaznaczaj c, e art. 15 ust. 1 pkt 4 u.z.n.k. nie zakazuje dli bezwzgl dnie pobierania op at przez przedsi biorców przyjmuj cych towar do sprzeda y w zwi zku z realizacj umów zawartych z innymi przedsi biorcami, jak równie nie ka da op ata pobrana przez przedsi biorc 57 konkurencji. Trybuna jednocze nie II CK 378/05, Lex nr 172222. wytyczne dla s dów ci 52 nakre li wo nieuczciwej „przyjmuj cego towar do sprzeda y” jest czynem Ins powszechnych wskazuj c, e s one zobowi zane w ocenie ekwiwalentno ci oraz wiadczenia wzajemnego zastrze onego w umowie w zamian za pobran op at , do poddania stosunku umownego szczegó owej analizie. W uzasadnieniu Trybuna tyt Konstytucyjny podniós , e samo stwierdzenie przez s d powszechny o naruszeniu art. 15 ust. 1 pkt 4) u.z.n.k. nie skutkuje jeszcze niewa no ci umowy, ale odnosi si do jej ut postanowie , stanowi cych niezgodne z prawem „op aty za przyj cie towaru do sprzeda y”. Za kluczowe w omawianej mierze Trybuna uzna krótkie terminy przedawnienia, szczególne przepisy zapobiegaj ce wyst powaniu z niezasadnymi m Wy roszczeniami, jak równie powodzie. ci ar dowodu spoczywaj cy zgodnie z art. 6 k.c. na 9. Artyku 16 – reklama wprowadzaj ca w b d iar 9.1. Stan prawny Przes anki warunkuj ce mo liwo postawienia zarzutu w postaci prowadzenia uS wprowadzaj cej w b d reklamy okre la art. 16 ust. 1 pkt. 2 u.z.n.k. Zgodnie z nim,Czynem nieuczciwej konkurencji w zakresie reklamy jest reklama wprowadzaj ca klienta w b d i mog ca przez to wp ywa na decyzj co do nabycia towaru lub us ugi. Przepis ten nale y czyta cznie z ust. 2 art. 16 u.z.n.k., stosownie do którego Przy pra ocenie reklamy wprowadzaj cej w b d nale y uwzgl dni wszystkie jej elementy, zw aszcza dotycz ce ilo ci, jako ci, sk adników, sposobu wykonania, przydatno ci, mo liwo ci zastosowania, naprawy lub konserwacji reklamowanych towarów lub us ug, a klienta. W oparciu o powo ane przepisy stwierdzi wie tak e zachowania si nale y, e postawienie przedsi biorcy skutecznego zarzutu wymaga spe nienia dwóch przes anek: po pierwsze, reklama musi wprowadza najmniej stwarza mo liwo w b d, a wi c musi wywo ywa wywo ywania u klienta niezgodnego ze stanem z przes anek, jest mo liwo dli rzeczywistym wyobra enia o towarze lub us udze58. Drug lub co podj cia przez klienta pod wp ywem takiego wo przekazu reklamowego decyzji rynkowej, dotycz cej reklamowanego w ten sposób 58 Tak J. Skubisz, w: Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz, s. 708 i n.; E. Nowi ska, M. du Vall, Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, s. 237 i n. ci 53 Ins produktu. Znamienne jest, e przy ocenie, czy dana reklama wprowadza w b d w rozumieniu art. 16 ust. 1 pkt. 2 u.z.n.k., oboj tne jest, czy tre reklamy jest obiektywnie prawdziwa lub fa szywa, jak równie oboj tna jest wina sprawcy takiego deliktu. St d te tyt w doktrynie uznaje si , e wprowadzanie w b d mo e przybiera ró wi c, reklama taka mo e zawiera posta . Tak tre ci zarówno obiektywnie nieprawdziwe, jak i ut niejasne, zbyt ogólne, niekompletne, wieloznaczne, wywo uj ce w tpliwo ci, przesadne, a nawet obiektywnie prawdziwe, jednak przekazywane w sposób wprowadzaj cy w b d. m Wy Reklama, która zawiera informacje obiektywnie prawdziwe, ale niepe ne, dwuznaczne, trudno sprawdzalne, podane w sposób skomplikowany (szczególnie dla nieuwa nego zwykle adresata reklamy, którego nie cechuje sk onno do analizy), to zwykle jest to reklama wprowadzaj ca w b d (tak SN w wyroku z dnia 2 pa dziernika 2007 r., II CSK 289/07, OSNC 2008, nr 12, poz. 140; podobnie w wyroku S d Najwy szy wyja ni w wyroku z dnia 25 maja 2012 r., I CSK 498/11; tak te wyrok TSUE z dnia 16 stycznia iar 1992 r. w sprawie C-373/90 Nissan, Rec. 1992, s. I-131). Przyci ga si przypadkach uwag w takich klienta przez przekaz, który wywo uje konkretne oczekiwania, nie znajduj c pokrycia w walorach produktu. nale y, uS Podkre li e przekaz reklamowy, aby móg podlega gruncie art. 16 ust. 1 pkt. 2 u.z.n.k., musi mie negatywnej ocenie na zdolno kierowania wyborem dokonywanym przez klienta, a wi c nosi znamiona istotno ci59. Je li zatem oceniana pra reklama wprawdzie wywo mo e lub wywo uje jakiego rodzaju konfuzj , jednak nie ma to wp ywu na rynkowe decyzje nabywcy, np. z powodu umiej tno ci odpowiedniego „czytania” przez niego takich przekazów, to jest ona oboj tna z punktu widzenia art.16 wie ust.1 pkt 2 ustawy. Zasadniczo bowiem ka da reklama zawiera pewn doz b du lub przesady, gdy jej celem jest sk onienie do nabycia promowanego towaru, którego zalety nie t umacz nadzwyczajn si „same przez si ”. Tak np. musi si skuteczno kremów, wyidealizowa dzia anie rodków myj cych, dli podkre li , e „biel jest bielsza” itp. Decyduj w koniecznym skrócie pokaza rol odgrywa tu wi c stan wiadomo ci przeci tnego nabywcy, modelowo budowany na potrzeby konkretnego przypadku wo Warto w tym miejscu podkre li , e musi on uwzgl dnia rodzaj towaru, zastosowane 59 Por. E. Nowi ska, Zwalczanie nieuczciwej reklamy. Zagadnienia cywilnoprawne, Kraków 1998, s. 106. ci 54 Ins rodki przekonywania oraz charakterystyk „osobnicz ” nabywcy, a tak e warunki rynkowe, w jakich dany produkt cyrkuluje, a wi c uwzgl dnia si „zwyk e” okoliczno ci badane na u ytek przes anki w postaci wprowadzania w b d. tyt Na gruncie omawianego przepisu ustala si rzeczywist jej tre , co nie oznacza, skutek tak prowadzonej reklamy, a nie e nie jest poddawana stosownej analizie, ut szczególnie z punktu widzenia zawarto ci i no no ci umieszczonych w niej informacji. . Ocena w tym zakresie jest pozostawiona s dowi, który kieruj c si do wiadczeniem m Wy yciowym ustala, czy uwzgl dniaj c okoliczno ci danego przypadku, tj. warunki rynkowe i percepcje modelowego uczestnika danego rynku asortymentowego, mo na przyj do niedozwolonej konfuzji doj , e mo e. Przepis art.16 ust. 1 pkt2) nie wskazuje metody ustalania, czy dany przekaz ma zdolno wywo ania co najmniej ryzyka, o którym mowa. Powszechne jest jednak przekonanie, wsparte zreszt preambu dyrektywy nr 2005/29/WE o przeciwdzia aniu iar nieuczciwym praktykom rynkowym, e stosownych ocen dokonuje samodzielnie s dzia, jest to wi c metoda normatywna. prawdziwo ci nale y tre oznacze lub uS W ko cu przywo art.18a) ustawy, zgodnie z którym: Ci informacji umieszczanych na ar dowodu towarach albo ich opakowaniach lub wypowiedzi zawartych w reklamie spoczywa na osobie, której zarzuca si czyn nieuczciwej konkurencji zwi zany z wprowadzeniem w b d. Przepis ten amie pra zasady przeprowadzenia dowodu, uj te w art. 6 KC, przerzucaj c jego ci pozwanego. Wywi zanie si z tego obowi zku nie oznacza jednak, ar na e zarzut wprowadzenia w b d zostanie usuni ty, jednak e niew tpliwie poprawia sytuacj wie procesow pozwanego. 9.2. Orzecznictwo S du Najwy szego dli 1) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 25 maja 2012 r., I CSK 498/11: „1. B d wywo any reklam powinien by istotny, tj. powinien wywo zdolno wo potencjaln co najmniej wp ywu na decyzje klientów co do wyboru reklamowanego produktu. Innymi s owy, nawet przekazy nieprawdziwe nie s czynami nieuczciwej konkurencji obj tej hipotez unormowania zawartego w art. 16 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (t.j. Dz.U. z 2003 r. ci 55 Ins Nr 153, poz. 1503 ze zm.), je eli nie mia y zdolno ci wywarcia wp ywu na decyzje klientów co do wyboru reklamowanego produktu. 2. Dla zaistnienia czynu nieuczciwej konkurencji okre lonego w art. 16 ust. 1 pkt 2 tyt ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji konieczne jest, aby dany przekaz reklamowy móg kreowa u jego odbiorców wyobra enia niezgodne z rzeczywistym ut stanem rzeczy (tj. fa szywe wyobra enia o rzeczywisto ci). Punktem ci ko ci oceny naruszenia tego przepisu jest zatem analiza prawdziwo ci (zgodno ci z rzeczywistym stanem rzeczy) wyobra odbiorców reklamy, a nie za reklamy jako m Wy takiej. Taka ocena jest mo liwa o ile wyobra enia odbiorców reklamy s na tyle konkretne i precyzyjne, e mog by przedmiotem oceny w kategoriach prawdy lub fa szu. W rezultacie, jako wprowadzaj cej w b d nie mo na kwalifikowa reklamy, która kreuje jedynie pozytywne lub negatywne skojarzenia odbiorców, które jednak nie przybieraj formy weryfikowalnego pogl du na temat konkretnego fragmentu iar rzeczywisto ci. 3. Ocena sprzeczno ci reklamy z dobrymi obyczajami powinna by dokonana z punktu widzenia przede wszystkim tre ci przekazu reklamowego, a nawet jego decyduj ce s tu kryteria etyczno-moralne pewne znaczenie maj uS formy i cho tak e czynniki ekonomiczno-funkcjonalne uczciwej konkurencji. Uczciwa reklama powinna mie charakter pozytywny, tj. powinna zmierza do zach cenia klientów do nabywania produktów reklamuj cej si firmy, a nie zniech ca ich do korzystania z pra oferty firm konkurencyjnych przez amoralne podwa anie ich rzetelno ci. 4. Wprawdzie reklama mo e pos ugiwa si pewn doz przesady, humoru czy artu, niemniej dopuszczalna miara niew tpliwie zostaje przekroczona, je eli naruszenie dobrych obyczajów.” grup zawodow , co wskazuje na wie przekaz w istocie deprecjonuje okre lon 2) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 3 grudnia 2003 r., I CK 358/02: dli „Kryteria maj ce kszta towa wzorzec przeci tnego klienta i ustalenia dotycz ce przes anek okre lonych w art. 16 ust.1 pkt 2 ustawy z dnia 16.4.1993 r. o nie mog wyobra pomija wo zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (tekst jedn. Dz. U. z 2003 r. Nr 153, poz. 1503), mo liwo ci samodzielnej weryfikacji uzyskanych informacji i przez adresata reklamy o towarze, warunków panuj cych na okre lonym segmencie rynku, a tak e potrzeb do zaspokojenia których uczestnik rynku zmierza podejmuj c decyzj o nabyciu reklamowanego towaru.” ci 56 Ins W my l art. 16 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (jednolity tekst Dz.U. z 2003 r., Nr 153, poz. 1503), czynem nieuczciwej konkurencji jest reklama wprowadzaj ca klienta w b d i mog ca przez tyt to wp yn na jego decyzj co do nabycia towaru lub us ugi. Ocena reklamy wprowadzaj cej w b d, na który powo uj si powodowie, powinna uwzgl dnia ut wszystkie jej elementy, zw aszcza dotycz ce ilo ci, jako ci, sk adników, sposobu wykonania, przydatno ci, mo liwo ci zastosowania, naprawy lub konserwacji reklamowanych towarów lub us ug, a tak e zachowanie si klienta. S to elementy, m Wy jak trafnie podkre la si w literaturze przedmiotu, uzupe niaj ce art. 16 ust. 1 pkt 2 ustawy, które w ka dym wypadku mog wywo skutek w postacie wprowadzenia w b d i jednocze nie potwierdzaj znaczenie wiedzy o poziomie percepcji danego rynku towarów. Wymienione elementy mog ce mie zastosowanie na rynku motoryzacyjnym w szczególno ci co do jako ci, sposobu wykonania, przydatno ci i iar mo liwo ci zastosowania nale y taktowa sprawdzalnych. Kwestia braku w jako maj ce charakter informacji ciwo ci, obni enia stopnia u yteczno ci, czy innych pozytywnych cech oczekiwanych przez nabywc w przedmiotowej sprawie. Skar uS rachub w ogóle nie wchodzi w cy nie podwa aj tak e dokonanych ustale , e pozwana Spó ka poza blokadami powodów montowa a takie urz dzenia pochodz ce od innych producentów. By a to dodatkowa us uga, co by o wiadome dla ka dego klienta i mog a by pra zak adzie. wykonana w ka dym przez niego wskazanym 3) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 26 wrze nia 2002 r., III CKN 213/01: wie Obej cie ustawowego zakazu reklamy okre lonych towarów poprzez ukrycie jej pod form reklamy dozwolonej jest sprzeczne z dobrymi obyczajami w rozumieniu art. 16 ust. 1 pkt 1 i art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz.U. Nr 47, poz. 211 ze zm.). dli 9.3. Analiza spraw wo W analizowanych przypadkach podstawa prawna art. 16 ust. 1 pkt. 2 u.z.n.k. zosta a powo ana w czterech sprawach. W ka dej z nich dodatkowo powo ywano art. 3 ust.1 u.z.n.k. Przedmiotem uwagi S dów by a kwestia legitymacji biernej – tj. w tpliwo ci w zakresie 57 w sytuacji funkcjonowania kilku ci wykazania podmiotu odpowiedzialnego za reklam Ins spó ek – córek, stanowi cych jeden organizm gospodarczy (na spó ki sprzeda owe, dystrybucyjne i prowadz ce reklam ). Pewne trudno ci zwi zane by y tak e z ustaleniem podmiotu odpowiedzialnego za reklam . tyt Podstawow okoliczno ci , któr S dy bra y pod uwag przy dokonywaniu oceny prawnej, by o rozwa enie, czy reklama mo e wprowadza w b d. W tym celu ut odwo ywano si do modelu przeci tnego konsumenta, stwierdzaj c za S dem Najwy szym i ETS, e „przeci tnym konsumentem” jest osoba nale ycie poinformowana, m Wy uwa na, ostro na60. Taki konsument posiada umiej tno reklamowych, nie poddaje si odczytywania informacji atwo reklamie i zawartym w niej sugestiom, przejawia pewien stopie krytycyzmu wobec reklamy61. Badano ka dorazowo, czy powód wykaza , e reklama towarów pozwanego mog a wprowadzi klientów w b d i mog a przez to wp yn lub us ugi. okoliczno ci rozk adu ci iar Istotn na ich decyzj do nabycia towaru w sprawach reklamy wprowadzaj cej w b d by a tak e kwestia aru dowodu, który zgodnie z art. 18a) u.z.n.k. przek ada ci uS art. 6 KC z powoda na pozwanego. Istotne jednak, ar dowodu z e nie dotyczy to wykazania zagro enia interesów powoda i ich naruszenia, gdy w tym zakresie obowi zuje ogólna regu a dowodowa (art. 6 KC), a nie regu a szczególna, przewidziana w art. 18a) u.z.n.k. d uzna za zasadne pos ugiwanie si w reklamie znakami towarowymi pra wprowadzaj cymi w b d w sytuacji, gdy nie wywo uje to wprowadzaj cego w b d skutku i nie obni a renomy tych znaków towarowych. 10. Art. 16 – reklama porównawcza wie 10.1. Stan prawny Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, id c ladem odpowiednich rozwi za unijnych, zasady jednej z nowelizacji wprowadzi a prowadzenia dli w reklamy porównawczej, zast puj c w ten sposób poprzedni zakaz w tej mierze. Ten rodzaj reklamy, obok reklamy wprowadzaj cej w b d, stanowi przedmiot wo 60 cz sty Wyrok S du Najwy szego z dnia 2 pa dziernika 2007 r., II CSK 289/07, OSNC 2008, nr 12, poz. 140; wyrok S du Najwy szego z dnia 3 grudnia 2003 r., I CK 358/02. 61 Wyrok S du Najwy szego z dnia 3 grudnia 2003 r., I CK 358/02. ci 58 Ins zainteresowania zarówno orzecznictwa, jak i doktryny. Je li podj prób okre lenia jej celu, dla którego odpowiednie dozwolenie jest przewidziane, to zasadza si on na poinformowaniu potencjalnego nabywcy o w asnej ofercie i wskazaniu jej zalet w tyt odniesieniu do konkurencyjnej. Zwykle w ten sposób podkre la si walory w asnego produktu, tym samym pomniejszaj c je w produkcie porównywanym, st d dyskusyjno zagra ut tego rodzaju promocji, jest to bowiem rodzaj reklamy, który mo e szczególnie dotkliwie interesom innego przedsi biorcy, poniewa ze swej istoty jest agresywnym elementem konkurencji. Z tego tak e wzgl du przez wiele dziesi cioleci, w ciwie a do m Wy lat 80-tych ubieg ego wieku, by a negatywnie postrzegana i dopiero ze wzgl du na zabezpieczenie informacyjnych interesów konsumentów, warunkowo dozwolona. W aktualnym tek cie ustawy problematyk t reguluje ust. 3 art. 16 w brzmieniu: Reklama umo liwiaj ca bezpo rednio lub po rednio rozpoznanie konkurenta albo towarów lub us ug oferowanych przez konkurenta, zwana dalej „reklam porównawcz ”, iar stanowi czyn nieuczciwej konkurencji, je eli jest sprzeczna z dobrymi obyczajami. Reklama porównawcza nie jest sprzeczna z dobrymi obyczajami, je eli wprowadzaj w b d, o której mowa w uS nast puj ce przes anki: 1) nie jest reklam cznie spe nia ust. 1 pkt 2;2) w sposób rzetelny i daj cy si zweryfikowa na podstawie obiektywnych kryteriów porównuje towary lub us ugi zaspokajaj ce te same potrzeby lub przeznaczone do tego samego celu; 3) w sposób obiektywny porównuje jedn lub kilka istotnych, pra charakterystycznych, sprawdzalnych i typowych cech tych towarów i us ug, do których mo e nale tak e cena; 4) nie powoduje na rynku pomy ek w rozró nieniu mi dzy reklamuj cym a jego konkurentem, ani mi dzy ich towarami albo us ugami, znakami towarowymi, oznaczeniami przedsi biorstwa lub innymi oznaczeniami odró niaj cymi; wie 5) nie dyskredytuje towarów, us ug, dzia alno ci, znaków towarowych, oznacze przedsi biorstwa lub innych oznacze odró niaj cych, a tak e okoliczno ci dotycz cych konkurenta; 6) w odniesieniu do towarów z chronionym oznaczeniem geograficznym lub nazw pochodzenia odnosi si zawsze do towarów z takim samym dli chronion oznaczeniem; 7) nie wykorzystuje w nieuczciwy sposób renomy znaku towarowego, oznaczenia przedsi biorstwa lub innego oznaczenia odró niaj cego konkurenta ani te wo chronionego oznaczenia geograficznego lub chronionej nazwy pochodzenia produktów konkurencyjnych; 8) nie przedstawia towaru lub us ugi jako imitacji czy na ladownictwa towaru lub us ugi opatrzonych chronionym towarowym, chronionym ci 59 znakiem Ins oznaczeniem geograficznym lub chronion nazw pochodzenia albo innym oznaczeniem odró niaj cym. tyt 4. Reklama porównawcza zwi zana z ofert specjaln warunków, jasno i jednoznacznie wskazywa dat informacj , powinna, w zale no ci od jej wyga ni cia tej oferty lub zawiera e oferta jest wa na do czasu wyczerpania zapasu towarów b ut zaprzestania wykonywania us ug, a je eli oferta specjalna jeszcze nie obowi zuje, powinna wskazywa równie dat , od której specjalna cena lub inne szczególne warunki oferty b obowi zywa y m Wy . Przepis ten nie tylko definiuje reklam porównawcz lecz tak e wskazuje do interpretacyjnie warunki jej prowadzenia, które musz by spe nione by o dan reklam zaklasyfikowa trudne cznie, aby mo na jako dozwolon . Brak zatem zrealizowania którejkolwiek z przes anek przes dza o nieuczciwo ci dzia ania reklamuj cego si Podstawowe s rzetelno w tym wzgl dzie:- niewprowadzanie w b d (pkt 1 ust. 3 art. 16); i obiektywny charakter kryteriów porównywania towarów /us ug/ (pkt 2 ust 3 uS art. 16); istotno towarów, iar przedsi biorcy, a wi c o pope nieniu deliktu konkurencji. porównywanych cech (pkt 3 ust. 3 art. 16); zakaz dyskredytowania us ug, dzia alno ci, znaków towarowych lub innych oznacze odró niaj cych(pkt 5 ust. 3 art. 16). pra 10.2. Orzecznictwo S du Najwy szego Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 13 grudnia 2013 r. (sygn. III CSK 65/13): wie Cena towaru jest jego wyj tkowo zmienn w ciwo ci . Trudno wi c wymaga pe nej aktualno ci w przypadku wi kszych kampanii reklamowych bazuj cych na porównywaniu cen.62 by interpretowane na korzy dli Przepisy dotycz ce reklamy porównawczej musz porównuj cego, w przeciwnym razie taka reklama nie by aby w ogóle dopuszczalna. wo 10.3. Analiza spraw 62 Opubl. Gazeta Prawna, 31.12.2013. ci 60 Ins W analizowanych sprawach podstawa prawna art. 16 ust. 3 zosta a powo ana w dwóch przypadkach. Podstawa prawna zosta a uzupe niona o art. 3 ust.1 u.z.n.k. Sprawy te zako czy y si oddaleniem powództwa, przede wszystkim ze wzgl du na fakt tyt uznania, e oceniane reklamy spe nia y warunki reklamy porównawczej. Post powanie dowodowe w obu sprawach prowadzone bardzo obszerne, cznie z wykorzystaniem ut wiedzy specjalistycznej, tj. opinii bieg ych, przes dzi o o braku mo liwo ci wprowadzenia w b d przeci tnego modelowego odbiorcy reklamy, którego model by samodzielnie budowany przez orzekaj ce s dy. m Wy d w szczególno ci bada , czy b d wywo any reklam by istotny, tj. czy móg wywo co najmniej potencjaln zdolno wp ywu na decyzje klientów co do wyboru reklamowanego produktu. dy bada y tak e, czy oceniane reklamy porównywa y produkty czy us ugi spe niaj ce te same potrzeby lub przeznaczone do tego samego celu oraz wymagania w zakresie iar zastosowanego okre lonego kryterium porównania, opartego na cechach charakterystycznych, sprawdzalnych i typowych. uS Z punktu widzenia orzekaj cych S dów istotn okoliczno ci , która by a brana pod uwag a nie wynika a z przes anek ustawowych, by a korzy konsumentów p yn ca z informacji w takiej reklamie zawartych. pra 11. Sprawy – kumulacja roszcze na gruncie ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (dalej: u.z.n.k.) i ustawy Prawo w asno ci przemys owej (dalej: p.w.p.) wie 11.1. Stan prawny W badanej kwerendzie akt znalaz o si prawna da w sumie 29 spraw, w których podstawa pozwu oparta by a zarówno o przepisy ustawy o zwalczaniu dli nieuczciwej konkurencji, jak i ustawy Prawo w asno ci przemys owej. Wszystkie S dy orzekaj ce nie mia y w tpliwo ci co do tego, e nie ma przeszkód wo w dochodzeniu równoczesnym roszcze w oparciu o wskazane akty prawne (ochrona kumulowana). Odpowiednie odniesienie znajdujemy w art. 2 p.w.p. („Zwalczanie nieuczciwej konkurencji reguluje odr bna ustawa”). W badanych postepowaniach kumulacja dotyczy a w wi kszo ci przypadków ci 61 Ins kwestii naruszenia prawa ochronnego na znak towarowy i art. 10 u.z.n.k., prawa wy cznego np. z rejestracji wzoru przemys owego (patentu i wzoru u ytkowego), art. 13 u.z.n.k. czy art. 5 u.z.n.k. i art. 296 ust. 2 pkt 2 p.w.p. tyt W sprawach tych brano pod uwag przede wszystkim kwestie niebezpiecze stwa wprowadzenia w b d odbiorców i wymagano, aby strona powodowa przedstawia a w ut tym zakresie stosowne dowody, przede wszystkim daj ce mo liwo stworzenia „modelowego uczestnika rynku” oraz „warunków obrotu gospodarczego”. Cz s dów m Wy dopuszcza a dowody z opinii bieg ego. W sprawach opartych na skumulowanych podstawach prawnych S dy uznawa y si za kompetentne do badania zdolno ci odró niaj cej znaków towarowych i cz sto, pomimo wa nego prawa ochronnego na znak towarowy stwierdza y, e ze wzgl du na s ab zdolno odró niaj kwesti , rozpatrywan iar Drug , bardzo istotn , konkretne oznaczenie indywidualizuj ce nie podlega ochronie. w sposób ró norodny przez orzekaj ce dy, by a kwestia czy dokonywanie ocen zarzutów na gruncie jednej z podstaw, np. zarzutu dopuszczenia si czynu nieuczciwej konkurencji, przewidzianego w art. 10 ust. 1 towarowy. I w tym zakresie cz uS u.z.n.k. jest miarodajne dla dokonywania ocen naruszenia prawa ochronnego na znak ochrony znaku towarowego, jak i S dów uznawa a, e pomimo tego, e przes ank deliktu z art. 10 ust. 1 ustawy, jest „mo liwo wprowadzenia w b d odbiorców”, to przes anki te powinny by badane odmiennie na pra gruncie obu przepisów. S dy uwzgl dniaj ce to stanowisko stwierdza y, e na podstawie ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji mo liwo wprowadzenia w b d powinna by oceniana z uwzgl dnieniem wszystkich okoliczno ci gospodarczych, zwi zanych z wie zarzutem wywo ania konfuzji. Bra y wi c pod uwag nie tylko u ywane oznaczenia, lecz i np. kszta t opakowania wraz z jego grafik , zastosowan kolorystyk , a tak e dodatkowe elementy opisowe. Bardzo szeroko uwzgl dnia y warunki rynkowe, w jakich jest oferowany dany produkt twierdz c, e maj one zasadniczy wp yw na badanie ryzyka dzia dli konfuzji oraz bada y nieuczciwo przedsi biorcy, uznaj c jednocze nie, okoliczno ci te nie maj znaczenia na gruncie p.w.p. S dy – pozostaj ce w zdecydowanej wi kszo ci – uwa mo liwo mechanicznego przenoszenia ocen w 296 ust. 2 p.w.p. na ocen dzia y, wo Inne za e e istnieje ciwych (aktualnych) na gruncie art. naruszaj cych art. 10 u.z.n.k, w ka dym razie w odniesieniu do zarzutu wprowadzania w b d co do pochodzenia towarów (us ug). ci 62 Ins W wyrokach analizowanych spójnie przyjmowano, e w sytuacji, gdy dochodzi o do kolizji pomi dzy prawem wynikaj cym z uzyskanej rejestracji znaku towarowego a prawem do rzeczywi cie u ywanej tj przed uzyskaniem prawa wy cznego na znak towarowy nazwy tyt przedsi biorstwa, wpisanej do odpowiedniego rejestru czy ewidencji, priorytet nale y przyzna ochronie prawa podmiotowego do nazwy przedsi biorstwa. ut W wielu orzeczeniach podkre lano fakt, e rejestracja znaku towarowego daje jedynie formalne uprawnienia jego posiadaczowi i nie mo e mie decyduj cego znaczenia w kolizji pomi dzy m Wy przypadku u ywaniem znaku towarowego, a oznaczeniem przedsi biorstwa. Uznawano powszechnie, e fakt zarejestrowania danego oznaczenia, jako znaku towarowego, nie uchyla nawet bezprawno ci jego u ywania. Cz st praktyk orzekaj cych s dów by o w sytuacji uwzgl dnienia podstawy prawnej z oparcia do przes anek naruszenia u.z.n.k., szczególnie iar p.w.p. nie odnoszenie si w sytuacji dania na prawie wy cznym do wzoru u ytkowego ( prawie do wynalazku) – gdzie podstaw orzekania by a opinia wydana przez bieg ego. uS W analizowanych post powaniach pojawia a si cz sto kwestia wniosku o jego zawieszenie, sk adanego przez pozwanego, który w sytuacji wytoczenia powództwa na gruncie ustawy p.w.p. wnosi o zawieszenie post powania do czasu rozpatrzenia przz onego przez niego wniosku o uniewa nienie prawa wy cznego czy pra Urz d Patentowy z to prawa ochronnego na znak towarowy, czy prawa z rejestracji wzoru przemys owego. Z regu y S dy nie zawiesza y post powania s dowego. wie 11.2. Orzecznictwo S du Najwy szego - kumulacja ochrony p yn cej z przepisów ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji i ustawy Prawo w asno ci przemys owej dli 1) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 16 stycznia 2009 r., sygn. V CSK 241/08: wo Ró ny zakres ochrony przys uguj cej uczestnikom obrotu na podstawie przepisów ustaw: Prawo ochrony w asno ci przemys owej i ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji nie oznacza, e przepisy tych ustaw wzajemnie si wy czaj . Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, chroni c rynek jako ca y te ochronie ci 63 ,s Ins prawa z rejestracji wzoru przemys owego w tym sensie, e przepisy ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji mog by samodzieln podstaw ochrony, gdy chodzi o wzór przemys owy nie korzystaj cy z prawa rejestracji, mog tak e tyt uzupe nia ochron uzyskiwan na podstawie prawa w asno ci przemys owej, gdy chodzi o wzór przemys owy zarejestrowany. Zakazy przewidziane w ustawie o ut zwalczaniu nieuczciwej konkurencji nie mog natomiast zast powa ochrony wynikaj cej z przepisów reguluj cych prawa bezwzgl dne (patent, znak towarowy, wzór przemys owy itp.) ani powodowa ochrony wynikaj cej z tych przepisów. m Wy 2) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 23 pa dziernika 2008 r., sygn. V CSK 109/08: Z porównania zakresu ochrony przewidzianej w razie naruszenia prawa ochronnego na znak towarowy (art. 296 ust. 1 ustawy z dnia 30 czerwca 2000 r. Prawo iar asno ci przemys owej) z zakresem ochrony przewidzianej w wypadku dokonania czynu nieuczciwej konkurencji (art. 18 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji) wynika, e zakres roszcze ochronnych w tej uS drugiej ustawie jest szerszy. Brak jest zatem dostatecznego uzasadnienia natury aksjologicznej, aby w razie podj cia dzia naruszaj cych prawo do znaku renomowanego, stanowi cych jednocze nie naruszenie dobrych obyczajów, pozbawia uprawnionego mo liwo ci skorzystania z szerszych rodków ochrony pra prawnej przewidzianych w ustawie o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. By oby to sprzeczne z podstawowym celem tej ustawy, którym jest zapewnienie warunków zdrowej konkurencji rynkowej. wie 3) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 12 pa dziernika 2005 r., sygn. III CK 160/05: ywanie w obrocie gospodarczym zarejestrowanego znaku towarowego dli podobnego do wcze niej zarejestrowanego i u ywanego znaku renomowanego dla oznaczenia towarów identycznych lub podobnych do oznaczanych tym znakiem wo renomowanym, lecz o niskiej jako ci, jest czynem nieuczciwej konkurencji (art. 3 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji - Dz.U. Nr 47, poz. 211 ze zm.). 4) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 3 czerwca 2009 r., sygn. IV CSK ci 64 Ins 61/09: Ochronie na podstawie art. 5 i art. 10 ustawy z dnia 16.4.1993 r. o zwalczaniu tyt nieuczciwej konkurencji jak i art. 296 ustawy z dnia 30.6.2000 r. - Prawo w asno ci przemys owej podlega okre lone oznaczenie. Granic zdolno da poszkodowanego jest odró niaj ca, zwi zana z wykorzystywanym oznaczeniem lub znakiem ut towarowym. Ocena w tym zakresie musi uwzgl dnia potrzeb realnej ochrony przedsi biorców i konsumentów przed wprowadzeniem w b d, a jednocze nie m Wy zapewnia w optymalnym stopniu swobod konkurencji. 5) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 17 czerwca 2004 r., sygn. V CK 280/04: Podmiot praw wymienionych w art. 8 pkt 2 ustawy o znakach towarowych mo e domaga si , z powo aniem si ciw w zakresie ich ochrony podstaw iar normatywn na w (np. art. 23 i 24 KC, art. 5 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji), zakazania dzia obj tych prawem wy cznym, wynikaj cym z decyzji o rejestracji znaku towarowego, które prawa te naruszaj , bez konieczno ci uS uprzedniego uniewa nienia prawa z rejestracji znaku towarowego. Ochrona prawna wynikaj ca z zarejestrowania znaku towarowego jest jedynie formalna i nie mo e stanowi przeszkody do orzeczenia zakazu naruszania pra okre lonego podmiotu. S d nie jest zwi zany ostateczn praw prywatnych decyzj Urz du Patentowego w sprawie rejestracji znaku towarowego, je li chodzi o ocen faktów stanowi cych podstaw rozstrzygni cia sporu cywilnego. wie 6) Postanowienie S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 30 wrze nia 1994 r., sygn. III CZP 109/94: Zarejestrowanie s ownego znaku towarowego o brzmieniu identycznym z nazw na rynku przedsi biorstwa pozostaje bez wp ywu na ocen dli istniej cego ju bezprawno ci u ywania tego znaku. wo 7) Wyrok S du Najwy szego - Izba Cywilna z dnia 16 stycznia 2009 r., sygn. V CSK 241/08: Ró ny zakres ochrony przys uguj cej uczestnikom obrotu na podstawie przepisów ustaw: Prawo ochrony w asno ci przemys owej i ustawy o zwalczaniu nieuczciwej ci 65 Ins konkurencji nie oznacza, e przepisy tych ustaw wzajemnie si wy czaj . Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, chroni c rynek jako ca prawa z rejestracji wzoru przemys owego w tym sensie, ,s y te ochronie e przepisy ustawy o tyt zwalczaniu nieuczciwej konkurencji mog by samodzieln podstaw ochrony, gdy chodzi o wzór przemys owy nie korzystaj cy z prawa rejestracji, mog tak e ut uzupe nia ochron uzyskiwan na podstawie prawa w asno ci przemys owej, gdy chodzi o wzór przemys owy zarejestrowany. Zakazy przewidziane w ustawie o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji nie mog natomiast zast powa ochrony m Wy wynikaj cej z przepisów reguluj cych prawa bezwzgl dne (patent, znak towarowy, wzór przemys owy itp.) ani powodowa ochrony wynikaj cej z tych przepisów. iar II. Wnioski ko cowe kwerendy akt z zakresu ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji uS Kwerenda akt z zakresu nieuczciwej konkurencji wskazuje na nast puj ce kwestie, które pojawia y si do cz sto w trakcie post powa s dowych, a ustosunkowanie si do nich przez orzekaj ce S dy nie wykazuje spójno ci : pra 1) uwzgl dnienie lub oddalenie wniosków o zawieszenie post powania w sprawach, gdzie dochodzi do kumulacji podstawy prawnej na gruncie u.z.n.k. i p.w.p. w sytuacji, gdy równolegle lub na skutek procesu pozwany wyst pi o uniewa nienie wie prawa wy cznego przed UP RP lub gdy podst powanie jest na etapie post powania s dowo-administracyjnego; 2) uwzgl dnianie lub oddalenie opinii w sprawach o nieuczciw mo liwo ci wprowadzenia w b d, problematyka dli dopuszczanych na okoliczno konkurencj , podmiotów, które s kompetentne do wydania opinii w tym zakresie, tj. specjalista z danej dziedziny, rzecznik patentowy, prawnik, instytut; oraz kwestia zwi zania t wo opini przez orzekaj ce S dy; 3) kwestia relacji art. 3 u.z.n.k. do rozdzia u 2 ustawy i stypizowanych tam czynów z art. 5-17 u.z.n.k.; du e rozpi to ci w orzecznictwie; ci 66 Ins 4) tpliwo ci w zakresie wskazywania warto ci przedmiotu sporu oraz wyliczania op aty s dowej w wyroku ko cz cym post powanie na gruncie u.z.n.k.; najcz ciej wps oznaczany jest jako warto tyt natomiast w przypadku roszcze uwzgl dniane s dochodzonego zado uczynienia, zaniechawczych i przeprosin sk adane i wnioski w oparciu o art. 15 ustawy o kosztach sadowych o ut ustalenie op aty tymczasowej; bardzo cz stym b dem jest niewskazywanie wps i niebadanie tej kwestii przez orzekaj ce S dy z urz du. 5) brak spójno ci w zakresie dokonywania ocen na gruncie skumulowanych podstaw m Wy prawnych p.w.p. i u.z.n.k. oraz brak uwzgl dnienia ró nych sytuacji prawnych i faktycznych, do których odnosz si wskazane przepisy ; 6) brak spójno ci w zakresie kwestii legitymacji czynnej i biernej na gruncie art. 2 u.z.n.k.; cz S dów uznaje, e wystarczy prowadzenie i udowodnienie faktycznej aktywno ci gospodarczej a cz uznaje za bezwzgl dnie niezb dne iar wykazanie podj cia formalnych kroków w tym zakresie, tj. posiadanie wpisu do CEDIG lub KRS; w tpliwo ci w zakresie jurysdykcji sadów polskich na gruncie u.z.n.k. w sytuacji nie prowadzenia przez powoda dzia alno ci gospodarczej na uS terenie Polski; 7) brak spójno ci w zakresie przyj cia czy fakt reakcji na pismo ostrzegawcze i wycofanie si naruszyciela z deliktu u.z.n.k. poprzez z enie o wiadczenie przes dza o wy czeniu stanu zagro enia niezb dnego dla uwzgl dnienia pra powództwa; 8) odno nie art. 15 ust. 1 pkt 4 u.z.n.k. klarown wyk adni przepisu uniemo liwia: brak wyra nego zaznaczenia w tre ci przepisu jego celowo ci wzgl dem wie przeciwdzia ania nadu ywania pozycji rynkowej przez sieci handlowe; budz cy tpliwo ci zarówno w ród doktryny prawniczej jak równie orzecznictwa dowego brak definicji poj cia „mar y handlowej”; niedoprecyzowane poj cie „utrudniania dost pu do rynku”. dli wo III. Ankiety spraw (za cznik) 1. Ankiety spraw dotycz ce u.z.n.k. 2. Ankiety spraw dotycz ce pkt art. 15 u.z.n.k. – op aty pó kowe ci 67