doc8_Nowe warunki dopuszczające zmianę umów _A. Elżanowska
download 
Reklamacja Transkrypt
8_Nowe warunki dopuszczające zmianę umów _A. Elżanowska
Nowe warunki dopuszczające zmianę umów w sprawie zamówień publicznych na podstawie projektu nowelizacji ustawy Pzp uchwalonego przez Sejm RP 13 maja 2016 roku Anita Elżanowska Zmiany umów przed nowelizacją • Prawo krajowe: Art. 144. 1. ustawy Pzp Zakazuje się istotnych zmian postanowień zawartej umowy w stosunku do treści oferty, na podstawie której dokonano wyboru wykonawcy, chyba że zamawiający przewidział możliwość dokonania takiej zmiany w ogłoszeniu lub w SIWZ oraz określił warunki takiej zmiany. • Prawo UE Rozstrzygnięcia ETS/ TSUE Zmiany umów przed nowelizacją Zmiana umowy dopuszczalna w dwóch przypadkach: • gdy zmiany umowy mają charakter nieistotny w stosunku do treści oferty • gdy zamawiający przewidział możliwość dokonania zmiany w ogłoszeniu o zamówieniu lub w SIWZ oraz określił warunki takiej zmiany. Zmiany umów przed nowelizacją Istotność zmiany wyrok Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej w sprawie C454/06 Presstext Nachrichtenagentur Dokonując oceny istotności zmiany należy mieć na uwadze wpływ zmiany na warunki konkurencji w danym postępowaniu. Z istotną zmianą mamy do czynienia w sytuacji, gdy: • wprowadzone zmiany powodują zmianę kręgu wykonawców, którzy mogliby się ubiegać o takie zamówienie lub którym takie zamówienie mogłoby być udzielone albo • modyfikują równowagę ekonomiczną umowy na korzyść usługodawcy w sposób nieprzewidziany w warunkach pierwotnego zamówienia Zmiany umów przed nowelizacją Badanie: • czy zmiana nie prowadzi de facto do udzielenia nowego zamówienia, • zakresu, w jakim następuje zmiana warunków wykonania umowy, • wpływu zmiany umowy na pozycję wykonawcy względem zamawiającego, • porównania sytuacji wykonawcy po zmianie warunków wykonania umowy w stosunku do sytuacji innych wykonawców biorących udział w postępowaniu, • potencjalny wpływ zmiany warunków wykonania zamówienia na zwiększenie zainteresowania zamówieniem u innych wykonawców. Zmiany umów przed nowelizacją • KIO/UZP 1876/09; KIO/UZP 1881/09; KIO/UZP 1883/09: • ….ustawa Pzp nie wprowadza wymogu co do stopnia szczegółowości "warunków zmiany umowy”. W ocenie Izby warunki te jednak powinny: • 1. wskazywać okoliczności, od których zaistnienia uzależnione zostaje prawo jednej lub obu stron do żądania renegocjacji określonych praw i obowiązków objętych umową, • 2. identyfikować - choćby w ujęciu rodzajowym - materię podlegającą ewentualnej renegocjacji z nawiązaniem do konkretnych praw i obowiązków, których dotyczyć mogą ewentualne zmiany (np. w razie zmiany wysokości obowiązujących stawek podatku od towarów i usług VAT dotyczących przedmiotu umowy zamawiający będzie zobowiązany do zapłaty wynagrodzenia uwzględniającego nową wysokość stawek tego podatku), • 3. określać procedurę uzgadniania tej zmiany i ewentualną odpowiedzialność za uchylenie się od wyrażenia zgody na wymaganą zmianę umowy. Zmiany umów przed nowelizacją • KIO/KD 24/13 • Przywołane przez zamawiającego postanowienie ogólnie odwołujące się do możliwości zmiany poszczególnych produktów wskazanych w formularzu ofertowym nie jest "określeniem warunku zmiany umowy", o którym mowa w ww. przepisie. • Określenie warunków zmiany umowy w sprawie zamówienia publicznego polegać musi na wskazaniu szczególnych przypadków, które mogą wystąpić w związku z realizacją zamówienia mogących powodować potrzebę zmiany umowy, a także wskazania na czym w każdym z tych przypadków będzie polegała zmiana umowy. • Posłużenie się w SIWZ zastrzeżeniem, iż w trakcie trwania umowy mogą nastąpić zmiany zakresu asortymentowego przedmiotu zamówienia, stanowi klauzulę niezgodną z wymogami art. 144 ust. 1 ustawy Pzp. Zmiany umów - nowe regulacje • Nowe dyrektywy istotnie łagodzą zasady dokonywania zmian w umowach o zamówienie publiczne: • 2014/24/UE z dnia 26 lutego 2014 r. w sprawie zamówień publicznych, uchylającą dyrektywę 2004/18/WE – art. 72 • 2014/25/UE z dnia 26 lutego 2014 r. w sprawie udzielania zamówień przez podmioty działające w sektorach gospodarki wodnej, energetyki, transportu i usług pocztowych, uchylającą dyrektywę 2004/17/WE – art. 89 • Projekt nowelizacji – art. 144 Zmiany umów - nowe regulacje Ustawa / dyrektywy: 6 przypadków dopuszczających zmianę umowy w sprawie zamówienia publicznego Zmiany umów - nowe regulacje I. Zmiana nieistotna (niezależnie od wartości) (art. 144 ust. 1 pkt 5 Pzp) • Zmianę uznaje się za istotną, gdy (art. 144 ust. 1e Pzp) : 1. zmienia ogólny charakter umowy 2. wprowadza warunki, które, gdyby były postawione w postępowaniu, to w tym postępowaniu wzięli lub mogliby wziąć udział inni wykonawcy lub przyjęto by oferty o innej treści niż zostały przyjęte, 3. zmiana prowadzi do zmiany równowagi ekonomicznej umowy na korzyść wykonawcy w sposób nieprzewidziany w pierwotnej umowie, 4. zmiana znacznie rozszerza zakres świadczeń i zobowiązań wynikających z umowy, 5. zmiana polega na zastąpieniu wykonawcy, któremu zamawiający udzielił zamówienia publicznego, nowym wykonawcą, w przypadkach innych niż wymienione w VI. Zmiany umów - nowe regulacje II. Zmiana niskowartościowa (art. 144 ust. 1 pkt 6 Pzp): 1. wartość zmian nie przekracza progów unijnych oraz zarazem 2. wartość zmian nie przekracza: - 10% pierwotnej wartości umowy w przypadku zamówień na usługi lub dostawy albo, - 15% pierwotnej wartości umowy w przypadku zamówień na roboty budowlane (w przypadku kilku zmian ich wartość łącznie nie może przekraczać ww. progów) Ale: zmiana nie może prowadzić do zmiany ogólnego charakteru umowy lub umowy ramowej . Zmiany umów - nowe regulacje III. Zmiana przewidziana (art. 144 ust. 1 pkt 1) 1. niezależne od wartości 2. przewidziane w ogłoszeniu lub SIWZ w postaci jednoznacznych postanowień umownych, określających ich zakres, w szczególności wskazujących: - możliwość zmiany wysokości wynagrodzenia wykonawcy - charakter możliwych zmian umowy - warunki wprowadzenia zmian Ale: zmiana nie może prowadzić do zmiany ogólnego charakteru umowy lub umowy ramowej . Zmiany umów - nowe regulacje IV. Zamówienia dodatkowe (art. 144 ust. 1 pkt 2 Pzp) • zmiany dotyczą zamawiania dodatkowych dostaw, usług lub robót budowlanych, od dotychczasowego wykonawcy, które stały się niezbędne, a nie były objęte zamówieniem podstawowym, pod warunkiem że zmiana wykonawcy: • a) nie może zostać dokonana z powodów ekonomicznych lub technicznych, w szczególności wynikających z wymagań dotyczących zamienności lub interoperacyjności w odniesieniu do istniejącego sprzętu, usług lub instalacji, zamówionych w ramach zamówienia podstawowego oraz • b) spowodowałaby istotną niedogodność lub znaczne zwiększenie kosztów dla zamawiającego oraz • c) wartość każdej kolejnej zmiany do 50% pierwotnej wartości umowy - próg dotyczy każdej zmiany osobno - wprowadzanie kolejnych zmian nie może prowadzić do unikania stosowania ustawy (art. 144 ust. 1a ustawy Pzp) - Publikacja ogłoszenia o zmianie umowy (art. 144 ust. 1c ustawy Pzp) Zmiany umów - nowe regulacje V. Zmiany nieprzewidywalne (art. 144 ust. 1 pkt 3 Pzp) • konieczność zmiany spowodowana jest okolicznościami, których zamawiający, mimo działania z należytą starannością, nie mógł przewidzieć, • zmiana nie dotyczy ogólnego charakteru umowy, • wartość zmiany do 50% pierwotnej wartości umowy, - próg dotyczy każdej zmiany osobno - wprowadzanie kolejnych zmian nie może prowadzić do unikania stosowania ustawy(art. 144 ust. 1a ustawy Pzp) - Publikacja ogłoszenia o zmianie umowy (art. 144 ust. 1c ustawy Pzp) Zmiany umów - nowe regulacje VI. Zmiany wykonawcy (art. 144 ust. 1 pkt 4 Pzp) • wykonawcę, któremu zamawiający udzielił zamówienia publicznego, ma zastąpić nowy wykonawca: • na podstawie jednoznacznych postanowień umownych przewidzianych w ogłoszeniu lub SIWZ przewidujących możliwość zmiany wykonawcy oraz warunki, na jakich można je wprowadzić • w wyniku połączenia, podziału, przekształcenia, upadłości, restrukturyzacji lub nabycia dotychczasowego wykonawcy, o ile nowy wykonawca nie podlega wykluczeniu i spełnia warunki udziału, pod warunkiem że nie pociąga to za sobą innych istotnych zmian umowy i nie ma na celu uniknięcia stosowania przepisów ustawy • w wyniku przejęcia przez zamawiającego zobowiązania wykonawcy względem jego podwykonawców (tj. gdy decyduje się on na płatności bezpośrednie) Zmiany umów - nowe regulacje • postanowienie umowne zmienione z naruszeniem ustawy podlega unieważnieniu, na miejsce zapisów unieważnionych wchodzą postanowienia pierwotne • w przypadku gdy zamawiający chce dokonać zmian innych niż I-VI ma obowiązek przeprowadzić nowe postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego PRZEPISY PRZEJŚCIOWE DOTYCZĄCE UMÓW • Art. 18 PRZEPISÓW PRZEJŚCIOWYCH DO USTAWY O ZMIANIE USTAWY PZP • 1. Do umów zawartych przed dniem wejścia w życie niniejszej ustawy stosuje się przepisy dotychczasowe. • 2. Do umów w sprawach zamówień publicznych zawartych po dniu wejścia w życie ustawy w następstwie postępowań o udzielenie zamówień publicznych wszczętych przed dniem wejścia w życie ustawy stosuje się przepisy dotychczasowe. PRZEPISY PRZEJŚCIOWE DOTYCZĄCE ZMIAN UMÓW • Art. 18 PRZEPISÓW PRZEJŚCIOWYCH 3. Dopuszczalne są zmiany umów zawartych przed dniem wejścia w życie nowelizacji lub zawartych w wyniku postępowania o udzielenie zamówienia publicznego wszczętego przed dniem wejścia w życie nowelizacji jeżeli: • zamawiający przewidział możliwość dokonania zmiany w ogłoszeniu o zamówieniu lub w SIWZ oraz określił warunki takiej zmiany PRZEPISY PRZEJŚCIOWE DOTYCZĄCE ZMIAN UMÓW • Zamówienia dodatkowe/uzupełniające (klasyczne): • umowa została zawarta przez zamawiającego, o którym mowa w art. 3 ust. 1 pkt 1–3a i 5 ustawy Pzp i został spełniony co najmniej jeden z następujących warunków: • a) w przypadku udzielania dotychczasowemu wykonawcy usług lub robót budowlanych zamówień dodatkowych, nieobjętych zamówieniem podstawowym i nieprzekraczających łącznie 50% wartości realizowanego zamówienia (…) (vide dotychczasowy art. 67 ust. 1 pkt 5 Pzp) • b) w przypadku udzielenia dotychczasowemu wykonawcy usług lub robót budowlanych zamówień uzupełniających, stanowiących nie więcej niż 50% (…) (vide dotychczasowy art. 67 ust. 1 pkt 6 ustawy Pzp) • c) w przypadku udzielenia, w okresie 3 lat od udzielenia zamówienia podstawowego, dotychczasowemu wykonawcy dostaw, zamówień uzupełniających, stanowiących nie więcej niż 20% (…) (vide dotychczasowy art. 67 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp) PRZEPISY PRZEJŚCIOWE DOTYCZĄCE ZMIAN UMÓW • Zamówienia dodatkowe/uzupełniające (sektorowe): • umowa została zawarta przez zamawiającego, o którym mowa w art. 3 ust. 1 pkt 4 ustawy Pzp i został spełniony co najmniej jeden z następujących warunków: a) w przypadku udzielania dotychczasowemu wykonawcy usług lub robót budowlanych zamówień dodatkowych, nieobjętych zamówieniem podstawowym i nieprzekraczających łącznie 50% (…) (vide dotychczasowy art. 67 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp) • b) przypadku udzielenia dotychczasowemu wykonawcy robót budowlanych zamówień uzupełniających, stanowiących nie więcej niż 50% (…) (vide dotychczasowy art. 134 ust. 6 pkt 3 ustawy Pzp) • c) w przypadku udzielenia dotychczasowemu wykonawcy dostaw, zamówień uzupełniających, stanowiących nie więcej niż 50% (…) (vide dotychczasowy art. 134 ust. 6 pkt 4 ustawy Pzp) PRZEPISY PRZEJŚCIOWE DOTYCZĄCE ZMIAN UMÓW • Co ze zmianami nieistotnymi umów zawartych przed dniem wejścia w życie nowelizacji lub zawartych w wyniku postępowania o udzielenie zamówienia publicznego wszczętego przed dniem wejścia w życie nowelizacji ??? • Dziękuję za uwagę • www.dpzp.pl • +48 603 606 887
