odpowiedz na protest

Zgorzelec dnia 26.05.2009r.
Uczestnicy postępowania
ROZSTRZYGNIĘCIE PROTESTU
w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego
w trybie przetargu nieograniczonego
„Leasing operacyjny nowej zamiatarki na podwoziu samochodu ciężarowego "
Miejskie Przedsiębiorstwo Gospodarki Komunalnej Sp.z o.o. w Zgorzelcu , działając
zgodnie z art. 183 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (tekst jedn.:
Dz. U. z 2007 r. Nr 223 poz. 1665 z póź. zm. ) informuje o rozstrzygnięciu protestu wobec treści
specyfikacji istotnych warunków zamówień w postępowaniu o udzielenie zamówienia w
trybie przetargu nieogranicoznego pn. „Leasing operacyjny nowej zamiatarki na podwoziu
samochodu ciężarowego "
Rozstrzygnięcie protestu jest następujące :
Protest zostaje oddalony
Uzasadnienie
Zgodnie z pkt IV 1.1. SIWZ przedmiotem zamówienia jest leasing operacyjny w rozumieniu
ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych - tekst jednolity Dz .U. z 2000r. nr 54, poz.654 ze zm..
Zgodnie z art. 17 a ust 1 u.p.d.o.p. przez umowę leasingu - 'rozumie się przez to umowę nazwaną w
kodeksie cywilnym, a także każdą inną umowę , na mocy której jedna ze stron, zwana dalej
"finansującym", oddaje do odpłatnego używania albo używania i pobierania pożytków na
warunkach określonych w ustawie drugiej stronie, zwanej dalej "korzystającym", podlegające
amortyzacji środki trwałe lub wartości niematerialne i prawne, a także grunty',
Nie są więc uzasadnione zarzuty protestującego dotyczące braku oparcia przedmiotu
zamówienia o treść art. 7091 k.c. , gdyż dla zamawiającego istotne było zawarcie umowy leasingu
w zakresie dopuszczalnym przez prawo podatkowe, a nie nie tylko ściśle wg. nazwanej umowy
leasingu z art. 7091 k.c.
Przedmiot zamówienia w zakresie prawnopodatkowym , winien więc wypełniać warunki
wskazane w art. 17 i nast. u.p.d.o.p., które to warunki mogą być obojętne na gruncie prawa
cywilnego lub też możliwe do ustalenia przez strony w określonym zakresie. Przykładowo obojętne
z punktu widzenia prawnopodatkowego jest określenie parametrów technicznych przedmiotu
zamówienia , czy tez zasad dokonywania reklamacji .
Ustalenie natomiast , czy nastąpi spełnienie przesłanek z art. 17 u.p.d.o.p. będzie możliwe o
ile w przyszłej umowie zawartej pomiędzy stronami ustalone zostaną elementy wskazane w SIWZ
tj. w pkt VI tej specyfikacji.
Zamawiający podnosi nadto , że w pkt V 12 SIWZ wskazano że ofertowa cena brutto ma
obejmować wynagrodzenie za wszystkie obowiązki wykonawcy . Z tego też punktu widzenia nie
ma znaczenia dla Zamawiającego sposób kalkulacji tej ceny, jak też poszczególnych rat
leasingowych , o ile mieści się to w zakresie wskazanym w pkt VI SIWZ.
Odnosząc się do konkretnie podanych przez Protestującego ( przykładowych ) elementach ,
które w jego ocenie nie są uregulowanie w SIWZ , Zamawiający wyjaśnia:
-sposób kalkulacji opłat : sposób kalkulacji tych opłat jak wyżej wspomniano jest obojętny , o ile
jego wynikiem jest ustalenie wskaźników wg,. zasad z z pkt VI SIWA
-ubezpieczenie przedmiotu zamówienia : reguluje to § 5 b umowy oraz pkt VI 1.9 SIWZ
W umowie , która została dołączona do SIWZ jest w § 4 odniesienie do odrębnej umowy
leasingowej , która będzie wiązać zamawiającego i oferenta. Treść tej umowy ograniczy się
zasadniczo do ustalenie parametrów leasingu opisanych w ,formularzu ofertowym , powtórzonych
nadto w § 3 projektu umowy. Pozostałe elementy istotne dla zamawiającego zawarte są w projekcie
umowy , gdyż nie mając charakteru istotnego z punktu widzenia art. 17 u.p.d.o.p. , Zamawiający
określił je odrębnie celem rozdzielenia elementów zamówienia o charakterze podatkowym i
cywilnoprawnym.
Pkt XVIII SIWZ wskazuje , że umowa która zostanie podpisana w wyniku rozstrzygnięcia
zamówienia , będzie zawierała wszystkie elementy podane we wzorze ,z uwzględnieniem treści
oferty . Zapis ten wskazuje, że załączony wzór umowy rozpatrywać należy wyłącznie jako element
całego postępowania , w tym złożonej w nim oferty
Rozdzielenie powyższych elementów ma także uzasadnienie w treści art. 140 u.z.p. ,
zgodnie z którym zakres świadczeń wykonawcy jest tożsamy ze złożoną ofertą , a umowa w części
wykraczającej poza przedmiot zawarty w SIWZ jest z mocy prawa nieważna . Realizacja normy art.
140 u.z.p. oznacza , że SIWZ i zakres związania umową z wykonawcą należy rozpatrywać łącznie ,
a nie tylko poprzez wycinkowe oparcie się na jednym z załączników do SIWZ.
Kolejny zarzut Protestującego dotyczący obowiązku podpisania projektu umowy dołączonej
do SIWZ jest w ocenie Zamawiającego także nieuprawniony.
Podpisanie Załączników , w tym wzorca umowy nie oznacza bowiem zawarcia umowy z
Wykonawcą w rozumieniu art. 139 i nas. u.p.z.p.
Jak wyżej podano , zgodnie z pkt XVIII SIWZ wzór umowy jest jedynie elementem całego
postępowania , który będzie uwzględniał złożoną ofertę. Wzór umowy odwołuje się nadto do innej
umowy leasingu , ściśle odzwierciedlającej elementy istotne z punku widzenia art. 17 u.p.d.o.p.
wskazane w pkt V i VI SIWZ.
Podpisanie wzorca umowy ma na celu potwierdzenie , że oferent zapoznał się z treścią SIWZ i
istotnymi elementami przyszłej umowy . Konieczność zwarcia właściwej umowy wynika ponadto
wprost z pkt XVI SIWZ. Wskazana przez Protestującego możliwość dobrowolnego odstąpienia od
zawarcia umowy związana z utratą wadium , byłaby wówczas możliwa do wykonania.
W tym stanie rzeczy protest należało oddalić jako nieuzasadniony .
POUCZENE
Od niniejszego rozstrzygnięcia Protestującemu nie przysługuje prawo do wniesienia odwołania do
Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych , gdyż zgodnie z art. 184 ust. 1a ustawy z dnia 29 stycznia
2004 r. - Prawo zamówień publicznych , w postępowaniu o wartości mniejszej niż podana w art. 11
ust 8 u.p.z.p. tj. w niniejszym przypadku 206.0000 eur. nie przysługuje protest wobec postanowień
specyfikacji istotnych warunków zamówienia w zakresie opisu przedmiotu zamówienia i obowiązku
podpisania załącznika w postaci wzorca umowy .